К настоящему моменту существует ряд законодательных актов, прямо предусматривающих использование залога. Так, Законом "Об основах налоговой системы в Российской Федерации" от 27 декабря 1991 г., залог денежных и материальных ценностей включается в перечень способов, обеспечивающих исполнение налогоплательщиком своих обязанностей. Таможенный кодекс Российской Федерации и Закон "О таможенном тарифе" от 21 мая 1993 г. предусматривают использование залога таможенными органами для обеспечения уплаты таможенных платежей. Согласно Закону "О вывозе и ввозе культурных ценностей" от 15 апреля 1993 г. залог применяется для обеспечения возврата временно вывозимых культурных ценностей.
Залог ценных бумаг считается одним из наиболее надежных способов обеспечения исполнения обязательств, что объясняется высокой ликвидностью этого вида имущества. Однако процедура передачи ценных бумаг в залог достаточно сложна и зависит, в первую очередь, от вида (акции, облигации, векселя) и категории ценных бумаг (предъявительские, ордерные, именные). Кроме того, на залог ценных бумаг в полной мере распространяются общие положения Гражданского кодекса о залоге .
Залог предъявительских ценных бумаг.
Специфика залога предъявительских ценных бумаг обусловлена тем, что права, удостоверенные этими бумагами, передаются путем простого вручения ценной бумаги другому лицу. Поэтому при залоге обычно составляется опись ценных бумаг, которая подписывается обеими сторонами и является приложением к договору залога. Сами ценные бумаги запечатываются в конверте, на котором обе стороны должны расписаться и поставить печати.
Заложенные ценные бумаги остаются, как правило, у кредитора, хотя статья 338 Г.К. допускает, что они могут быть переданы в депозит нотариуса либо храниться у должника. Последний вариант практически не используется, поскольку он не дает кредитору никакой защиты от возможных мошеннических действий со стороны должника.
Погашение требований кредитора при неисполнении должником обеспеченного залогом обязательства может происходить по решению суда или, при наличии соответствующего соглашения сторон, во внесудебном порядке (ст. 349 Г.К. РФ). Если предмет залога передан залогодержателю (такой залог называется закладом), порядок удовлетворения требований определяется в договоре залога. В частности, кредитору может быть предоставлено право продать ценные бумаги. В этой ситуации кредитор будет выступать как поверенный, так как ценные бумаги и, соответственно, средства, полученные от их продажи, являются собственностью должника. После продажи ценных бумаг взаимные требования сторон погашаются зачетом.
Во всех остальных случаях порядок удовлетворения требований кредитора может быть определен отдельным соглашением. При разработке проекта ГК предполагалось, что такие соглашения будут заключаться по истечении срока исполнения основного обязательства, однако в отношении залога движимого имущества Г.К. такого требования не содержит. Таким образом, это соглашение может быть заключено одновременно с договором залога. Хотя сам механизм погашения долга может быть таким же, как при закладе, по смыслу статьи 349 Г.К. РФ оформление отдельного соглашения обязательно. При отсутствии соглашения или соответствующих условий в договоре залога будет действовать судебный порядок: на основании судебного решения на ценные бумаги налагается арест и в дальнейшем они продаются с публичных торгов.
Существует еще одна форма залога предъявительских ценных бумаг - иррегулярный залог. При иррегулярном залоге опись не составляется, а в договоре указывается вид ценных бумаг, эмитент, количество и номинал. При исполнении основного обязательства кредитор обязан вернуть не те же самые бумаги, которые ему переданы, а такие же, но, к примеру, с другими номерами.
На сегодняшний день в России в обращении находится крайне мало предъявительских ценных бумаг, которые реально могут быть переданы в залог. Это, в основном, облигации государственного внутреннего валютного займа, облигации, выпущенные юридическими лицами. Однако в ближайшем будущем этот перечень может существенно расшириться за счет появления предъявительских акций и складских свидетельств на предъявителя. Во многих странах складские свидетельства считаются весьма популярными финансовыми инструментами. В России этот вид ценных бумаг пока не распространен в связи с тем, что возможность их появления впервые была предусмотрена частью 2 Г.К. РФ, действующей с марта 1996 г.. Выпуск определенной части акций АО (по нормативу, устанавливаемому федеральной комиссией по рынку ценных бумаг) в качестве предъявительских, а не именных разрешен Федеральным законом "О рынке ценных бумаг", принятом в апреле этого года. В данном случае этот закон, как более поздний, отменяет соответствующее положение закона об акционерных обществах. Однако окончательно вопрос о возможности выпуска предъявительских акций будет решен федеральной комиссией по рынку ценных бумаг.
Залог именных ценных бумаг.
Передача прав по именным ценным бумагам согласно ст. 146 Г.К. РФ осуществляется в порядке, установленном для уступки требований (цессии). На практике это означает, что договор должен быть заключен в письменной форме, а о состоявшейся передаче должен быть извещен эмитент.
Техника залога именных ценных бумаг и порядок погашения претензий кредиторов в основном те же, что и при залоге ценных бумаг на предъявителя. Для идентификации заложенных бумаг на них проставляется штамп "заложены такому-то лицу по такому-то договору", заверяемый подписью и печатью должника. Проставление такого штампа лишает должника возможности свободно распоряжаться ценными бумагами, ведь, в принципе, он, как лицо указанное в самой ценной бумаге в качестве собственника, может в любое время требовать возврата бумаг и передать их другому лицу по договору цессии. При исполнении основного обязательства кредитор проставляет штамп "залог снят" и заверяет его своей подписью и печатью.
В соответствии с законом "О рынке ценных бумаг" залог именных акций и облигаций должен регистрироваться у держателя реестра или депозитария. В отношении без документарных ценных бумаг любые сделки заключаются только при обращении к держателю реестра или депозитарию.
Залог ордерных ценных бумаг.
Из ордерных ценных бумаг в настоящее время наиболее распространен вексель. К ордерным ценным бумагам относится и двойное складское свидетельство, но по тем же причинам, что и простое складское свидетельство, этот вид бумаг в обращении пока встречается редко.
Права по ордерным ценным бумагам передаются посредством совершения на оборотной стороне бумаги передаточной надписи - индоссамента. Индоссамент может быть бланковым (без указания лица, которому передаются права) и ордерным (когда указывается лицо, которому или приказу которого должно быть произведено исполнение). Выделяются также залоговый и препоручительный индоссамент.
Применительно к векселям используются две схемы залога. Первая схема заключается в том, что должник передает кредитору вексель по бланковому индоссаменту. Эта схема рекомендована Центральным Банком в письме от 1 сентября 1991 г. N 14-3/30 "О банковских операциях с векселями". Однако с точки зрения законодательства эта сделка является не залогом, а обычным переходом прав по векселю. При исполнении обеспеченного таким "залогом" обязательства кредитор теоретически обязан вернуть вексель, но эта обязанность вытекает только из договоренности сторон, а не из вексельного законодательства. В то же время кредитор, получивший вексель по бланковому индоссаменту, может передать его другому лицу и не дожидаясь срока погашения долга. Таким образом, данная операция не может служить обеспечительным целям и представляет собой скорее учет векселей.
Другая схема основана на использовании залогового индоссамента. Залоговый индоссамент выражается обычно словами "валюта в обеспечение банку такому-то по договору такому-то", "платите банку такому-то как залогодержателю настоящего векселя" или иной равнозначной формулировкой. Залоговый индоссамент дает право банку-кредитору предъявить вексель к платежу и получить денежные средства, но передать вексель он может только в порядке препоручения. В случае неисполнения основного обязательства кредитор, получив по векселю деньги, которые он обязан передать должнику, вправе обратить их в погашение долга, то есть провести зачет. При исполнении основного обязательства вексель возвращается должнику, а залоговый индоссамент просто зачеркивается (зачеркнутые индоссаменты считаются ненаписанными).
При залоге векселей немаловажным считается вопрос, нужно ли заключать собственно договор залога или достаточно одного залогового индоссамента. Дело в том, что в вексельном праве существует принцип "для вексельного правоотношения имеет значение только то, что указано в самом векселе". С другой стороны, Г.К. требует заключения договора залога в письменной форме и наличия в нем определенных обязательных условий, причем никаких исключений для залога векселей не предусматривается. Очевидно, заключение отдельного договора залога все-таки необходимо, хотя бы потому, что залоговый индоссамент дает кредитору право на получение вексельной суммы, но не более. Все прочие условия, в частности, объем требований, обеспеченных залогом, порядок удовлетворения претензий кредитора, срок, когда кредитор может воспользоваться своим правом по залоговому индоссаменту, и т.д. могут быть оговорены лишь в договоре залога.
По договору поручительства (ст. 361 Г.К.) поручитель обязывается перед кредитором другого лица отвечать за исполнение последним его обязательства полностью или в части. Такой договор может также быть заключен и для обеспечения обязательства, которое возникнет в будущем. Он обязательно заключается в письменной форме. При иной форме его заключения договор поручительства – недействителен.