Рассмотрим особенности заключения различных видов договоров.
Начнем с заключения отдельных договоров.
Метод заключения отдельных договоров на строительство промышленных объектов, а также на строительные и инженерные работы используется когда заказчик является одновременно автором технологии производства, которая будет применена в строящемся объекте.
Заказчик заключает договор отдельно с каждым из своих контрагентов, используя для этого обычную договорную форму. Эти контрагенты несут ответственность за свою работу или услуги в соответствии с нормами, применимыми для данной сделки. Ответственность в целом за успешное завершение проекта лежит на заказчике с оговоркой о том, что он может предъявить встречные требования своим контрагентам в той мере, в какой эта возможность предусмотрена в отдельных договорах.
Таким образом, заказчик будет нести материальную ответственность за недостатки установки в том случае, когда невозможно точно установить ответственность за это одного из его контрагентов.
То же положение существует в отношении последствий, вызванных недостаточной координацией работ, в частности влияния задержки по вине одного из контрагентов на работу других контрагентов в общем комплексе работ.
Поэтому заказчик, помимо тщательного уточнения обязанностей и ответственности своих различных контрагентов на основе отдельных договоров, будет крайне заинтересован в составлении планов и программ предстоящих работ, а также в организации материальной стороны дела, координации и наблюдения за работами с целью уменьшения опасности задержек, неувязок, и недоделок при выполнении работ, необходимых для сооружения промышленных объектов.
Заказчик может поручить своему проектно-конструкторскому бюро, если таковое имеется, организацию и координацию работ, или же заручиться содействием инженера – консультанта[21].
Как бы не было сформулировано положение относительно организации работ и наблюдения за ними, юридическая сторона отношений между заказчиками и его контрагентами от этого в принципе не изменится. В общих международных условиях договора между заказчиком и инженером – консультантом, а так же в условиях, сформулированных различными национальными ассоциациями инженеров – консультантов, обычно предусматривается, что инженер – консультант несет ответственность лишь за последствия его доказанных ошибок, причем в пределах получаемого им вознаграждения.
Положение еще более осложняется в случае, если технологический процесс производства не разработан заказчиком, а предоставлен ему третьей стороной. В своих отношениях с другими контрагентами заказчик берет на себя ответственность за данный технологический процесс производства.
Что касается отношений между заказчиком и поставщиком этого технологического процесса, то они могут быть урегулированы на основе обычных положений о передаче или уступке лицензий на производство, включая патенты, производственный опыт из знания.
Комплексные договора предусматривают ситуацию, в которой строительные и инженерные работы, с одной стороны, и поставка и монтаж промышленных установок, с другой стороны, объединены. Именно это особое положение должно быть рассмотрено в первую очередь, до обсуждения проблем комплексных договоров.
Возможно объединение договоров о поставках и услугах, не связанных со строительными или инженерными работами:
Если заказчик получает от третьей стороны технологический процесс производства и поручает все поставки одному предприятию, монтаж объекта – другому, а строительные и инженерные работы – третьему, ничто существенно не изменится в формуле «отдельные договоры» ни в отношении ответственности заказчика, ни в отношении его обязанностей по координации работ.
Тем не менее, будут существовать некоторые различия между формулой, когда однородные поставки и услуги объединяются вместе и подряд на них сдается одному контрагенту, и формулой отдельных договоров в их крайнем виде, когда заказчик распределяет подряд на поставки различного оборудования между несколькими контрагентами. В случае заключения договоров, предусматривающих объединение однородных поставок и услуг по частям, задача общей координации и материальной организации работ, которую осуществляет заказчик, в обоих случаях была бы упрощена настолько, насколько программа работ и их выполнение были бы связаны с меньшим числом контрагентов заказчика.
Соответствующие преимущества и недостатки двух этих видов договоров на поставку оборудования должны тщательно взвешиваться в каждом конкретном случае, с тем чтобы позволить заказчику выбрать решение, которое представляется ему наиболее целесообразным[22].
Другим методом, направленным на достижение той же цели, является деление промышленного объекта там, где это технически возможно, на ряд отдельных установок или цехов, причем на сооружение каждой из такой единиц заключается отдельный договор. Контрагент, которому дается подряд на сооружение такой установки или цеха, будет нести полную ответственность за порученную ему часть работы, причем заказчик по прежнему берет на себя координацию деятельности поставщиков, ответственных за сооружение различных установок или цехов. В данном случае на контрагента, которому сдается подряд на проектирование, поставку и монтаж установки или цеха, будет возложена ответственность не только за соответствие поставляемого оборудования предъявляемым требованиям или за качество монтажа, но и за обусловленные в договоре эксплуатационные качества строящейся единицы, в той мере, в какой они не будут зависеть от проекта или функционирования объекта. Такая ответственность за производительность установок предоставляет заказчику дополнительную гарантию в отношении каждой производственной единицы. Чтобы иметь возможность перенести часть ответственности за объект на одного или нескольких своих контрагентов, заказчик не может ограничиться лишь объединением однородных поставок и услуг, он должен решиться сдать подряд одному и тому же контрагенту на поставки и услуги разного характера.
Также иногда заключают комплексные договоры:
Трудная ситуация складывается когда приходится сочетать поставки и услуги, и она еще более осложняется, когда эти поставки и услуги должны сочетаться со строительными и инженерными работами. Между каждой из этих двух категорий имеются существенные различия в отношении определяющих их договорных положений. Таковы договорные положения, касающиеся следующих факторов[23]:
· Характер гарантии: общая гарантия выполнения строительных и инженерных работ, с одной стороны, и гарантия в отношении поставки машин и оборудования для промышленного объекта в целом – с другой стороны.
· Гарантийные сроки: различные на строительные и инженерные работы, с одной стороны, и на поставки и монтаж промышленного оборудования, с другой стороны.
· Начало действия гарантии: окончание строительных и инженерных работ, с одной стороны, и приемка промышленной установки, поставка последней необходимой части оборудования или любая другая дата, установленная сторонами, с другой стороны.
· Переход рисков: регулируется не одинаково по строительным и инженерным работам, с одной стороны, и по поставкам и монтажу промышленного оборудования, с другой стороны.
Материальные последствия допущенной ошибки:
Возможное увеличение или сокращение возмещения за причиненный ущерб не обязательно определяется одинаковым образом при поставках и монтаже промышленной установки, с одной стороны, и при выполнении строительных и инженерных работ, с другой.
Условия платежа: могут быть различными в зависимости от конкретных случаев.
Следовательно, было бы разумно предусмотреть в договорах, охватывающих одновременно поставки промышленных установок и строительные и инженерные работы, отдельные разделы для каждой из этих операций. Таким образом, сторонам легче будет соблюсти общие принципы, цель которых состоит в том, чтобы обратить внимание сторон на целесообразность не налагать на главного контрагента заказчика и на подрядчиков этого главного контрагента ответственность, не соответствующую той работе, которую они должны выполнять. Составление комплексных договоров в соответствии со всем вышеизложенным упростит в конечном итоге отношения между главным контрагентом и его субподрядчиками.
Остается рассмотреть вопрос о том, может ли этот метод деления комплексного договора на отдельные разделы по однородным видам операций, входящих в общий договор, также найти применение в договоре «под ключ», характеризующемся, на первый взгляд, глобальной ответственностью главного контрагента.
Остановимся на рассмотрении правовой основы договоров «под ключ».
В полном договоре «под ключ», то есть в сделке, где контрагент заказчика берет на себя по отношению к заказчику ответственность за сооружение промышленного объекта и заменяет заказчика по отношению к другим лицам, участвующим в сооружении объекта, ответственность не может делиться в зависимости от различного характера операций, которые контрагент в договоре «под ключ» должен выполнить, с тем чтобы «передать в руки» заказчика промышленный объект, готовый к эксплуатации, согласно договорным условиям, спецификациям и гарантиям[24].
Контрагент в договоре «под ключ» может быть освобожден от этой ответственности, если только докажет, что возможные недостатки вызваны невыполнением или ненадлежащим выполнением заказчиком своих договорных обязательств или наступления форс-мажорных обстоятельств. Для формулирования форс-мажорных договорных оговорок стороны могут основываться на решениях, принятых в различных Общих условиях рекомендаций, разработанных под руководством Европейской экономической комиссии.