Сроки предъявления рекламации, устанавливаемые в контракте, зависят, прежде всего, от характера поставляемого товара, а также от соотношения сил контрагентов. Обычно, чем больше преимуществ у покупателя перед продавцом в их взаимоотношениях, тем более продолжителен срок предъявления рекламации. Очень часто в контрактах устанавливаются разные сроки для предъявления рекламаций по качеству и количеству.
Обычно срок предъявления рекламаций по качеству более продолжительный, чем по количеству, так как скрытые дефекты в товаре трудно обнаружить сразу. По истечении указанного в контракте срока рекламации не принимаются[40].
Разрешениеспоров. Редкая сделка проходит без возникновения обстоятельств, в той или иной мере нарушающих предварительные договоренности и обязательства сторон. Мудрость и деловитость партнеров позволяет им своевременно путем переговоров достигать компромиссных соглашений и регулировать приключившиеся обстоятельства к взаимному удовлетворению, находить способ их достойной замены или компенсации. Это достигается не количеством затеянных и даже шумно выигранных споров, а количеством достойных и выгодных сделок с разумной выгодой.
В любом контракте должен быть установлен порядок претензионной работы и разрешения споров, которые могут возникнуть между сторонами или их уполномоченными представителями в связи с данным контрактом, его прекращением либо недействительностью.
Стороны всегда должны стремиться к мирному разрешению споров путем переговоров.
В условиях контракта должен быть оговорен претензионный порядок, сроки ответа на претензии. Следует иметь в виду, что арбитраж не примет дело к разбирательству без проведения доарбитражного разбирательства путем переговоров и претензий сторон.
Претензии и переговоры должны быть тщательно оформлены и документально подтверждены надлежащим образом протоколами, доказательствами.
Однако, при не достижении мирового решения стороны контракта вправе передать разбирательство спора в арбитраж или суду (по подсудности предмета спора). В большинстве контрактов предусматривается разрешение спора в порядке третейского суда или арбитража. Действующие многосторонние конвенции во вопросам арбитража (Европейская конвенция о внешнеторговом арбитраже 1961 г. и Конвенция о признании и приведении в исполнение иностранных арбитражных решений 1958 г.), участниками которых является большинство развитых стран, бесспорно распространяются на большинство видов контрактных отношений. Эти соглашения создали прочную правовую базу урегулирования споров[41].
С точки зрения обязательности условия контракта делятся на обязательные и дополнительные. К обязательным условиям(-условия,при невыполнении которых одной стороной, другая сторона в праве расторгнуть контракт в одностороннем порядке и потребовать возмещения своих убытков) относятся
- наименования сторон - участников сделки;
- предмет контракта;
- количество и качество;
- базисные условия поставки;
- цена;
- условия платежа;
- санкции и рекламации;
- юридические адреса сторон и подписи сторон.
Дополнительные условия – условия, при невыполнении которых одной стороной ,другая сторона не имеет права расторгнуть контракт в одностороннем порядке ,а может лишь предъявить штрафные санкции и потребовать выполнения этих условий.
сдача-приемка товара
страховка;
отгрузочные документы;
гарантии;
упаковка и маркировка;
форс-мажорные обстоятельства;
арбитраж;
прочие условия.
Таким образом, подводя итог, можно сделать следующий вывод: при составлении внешнеторгового контракта следует учитывать императивные требования российского и международного законодательства, а также законодательства страны - контрагента по контракту. Желательно следовать рекомендациям государственных органов, в частности, Письму Центробанка РФ № 300 «О рекомендациях по минимальным требованиям к обязательным реквизитам и форме внешнеторговых контрактов» от 15.07.96 г. Не следует перегружать контракт положениями «для подстраховки». Стремление предусмотреть в контракте условия «на все случаи», которые могут возникнуть при его исполнении, во-первых, осложняет переговоры при заключении контракта, а во-вторых, приводит к отягощению контракта большим числом общих положений. Эти общие положения зачастую могут быть более точно сформулированы и к большей выгоде российской стороны в применимых нормах права. Если к контракту подлежит применение Венской конвенции, условия которой устраивают российского предпринимателя, то нет необходимости тратить усилия на согласование таких условий с зарубежным партнером в контракте. Желательно использовать ссылки на различные типовые международные документы, принятые и широко применяемые в международной торговой практике: Общие условия экспортных поставок машинного оборудования, разработанные Европейской Экономической Комиссией ООН, ИНКОТЕРМС, Принципы УНИДРУА. Указанные документы проверены временем и пользуются популярностью среди коммерсантов всего мира.
2.2 Типичные ошибки при заключении внешнеторгового контракта
международный договор унифицированный
При заключении внешнеторгового договора купли-продажи следует более подробно регулировать вопросы коммерческих расчетов, приемки товара по качеству и количеству, проблему ответственности сторон за просрочку исполнения договора и его неисполнение и т.д. В противном случае могут возникнуть непреодолимые трудности при взыскании платежей или штрафов. Спор по внешнеторговой сделке всегда сложнее разрешить, нежели спор по сделке внутреннего характера.
Бублик В. Отмечает, что ошибки, допущенные при составлении контракта по внешнеторговой сделке, приносят, как правило, несравненно большие убытки, чем ошибки в контракте по сделке внутри одной и той же страны. Поэтому, заключая внешнеторговую сделку, необходимо особо позаботиться о гарантиях выполнения партнером взятых им на себя обязательств. Правильно составленный контракт - это определенная гарантия от убытков, а составление его требует не только знания законодательства, практики, но и творческих способностей, навыков точно и кратко формулировать условия договора, умения выделять в жизненной ситуации юридически значимые моменты[42].
При заключении контракта и определении его содержания необходимо учитывать ряд моментов. Если, например, забыть поставить дату, то в последствии могут возникнуть проблемы со сроком исполнения обязательств. Неуказание места заключения контракта может повлечь сложности с определением применимого права. Не лишним будет присвоить контракту номер, так как при оформлении товаросопроводительных документов или при оформлении на российской таможне, могут возникнуть недоразумения с идентификацией документов.
Неточности в указании наименование (фирмы) организации, несоответствие ее учредительным документам, повлечет ошибки при оформлении паспортов сделок, платежных, таможенных, отгрузочных, транспортных и иных документов, что неминуемо повлечет задержку по отправке или получению товара, а может вызвать и проблемы при доказывании своей добросовестности в ходе претензионной работы или при разбирательстве в арбитраже.
В настоящее время, в России юридические лица могут действовать в таких организационно-правовых формах, как открытые или закрытые акционерные общества, общества с ограниченной или дополнительной ответственностью, полные товарищества или коммандитные товарищества, производственные кооперативы и некоторые другие. Организации в форме АООТ, АОЗТ, ТОО или ИЧП подлежали перерегистрации в соответствии с Федеральным законом от 26.12.1995 г. «Об акционерных обществах» и ФЗ от 08.02.1998 г. «Об обществах с ограниченной ответственностью» с соответствующими изменениями и дополнениями.
С 1 июля 2002 года в России принят новый порядок создания, реорганизации и ликвидации юридических лиц, по которому все организации обязаны были, в срок до 01.01.2003 года, привести в соответствие с действующим законодательством свои учредительные документы и пройти перерегистрацию, иначе такое юридическое лицо подлежит ликвидации в судебном порядке[43].
Таким образом, прежде чем заключить контракт с каким-нибудь ОАО или ООО, было бы не лишним проверить его юридический статус. Не стоит упускать из виду такой не маловажный вопрос, как полномочия руководителя. Зачастую собственником предприятия ограничиваются полномочия первого руководителя. Эти ограничения часто касаются суммы сделок, которые может заключать президент или генеральный директор, характера сделок: сделок с недвижимостью, внешнеэкономических сделок, сделок с аффилированными лицами. В этих случаях требуется выполнить ряд формальностей (утверждение сделки Общим собранием акционеров или учредителей, Советом Директоров или Правлением), обозначенных в учредительных документах.
Невыполнение таких условий, может повлечь иск в суд о признании такой сделки недействительной, со всеми вытекающими отсюда последствиями. Не стоит забывать о том, что в России некоторые виды деятельности подлежат лицензированию. Если сделка заключена с организацией, не имеющей (аннулированной) лицензии, например, таможенного брокера или на переработку (транспортировка) нефти, газа или продуктов их переработки, то сделка считается недействительной, а деятельность руководителя такого юридического лица содержит признаки состава преступления, предусмотренного ст. 171 Уголовного кодекса РФ «Незаконное предпринимательство». Таким образом, несмотря на небольшой объем преамбулы в тексте контракта, нельзя недооценивать значение каждого слова в нем.