Ключевой раздел каждого контракта – это предмет сделки. Здесь следует грамотно и подробно излагать суть сделки, не допуская двусмысленности. В соответствии со статьей 432 Гражданского кодекса РФ, договор, в том числе внешнеэкономический контракт, считается заключенным, если между сторонами достигнуто соглашение по всем существенным условиям. К таковым относится условия о предмете договора, условия, которые в законе названные как таковые, например, при купле-продаже – это наименование и количество товара (ст. 455 ГК РФ), и условия, относительно которых по заявлению одной из сторон должно быть достигнуто соглашение. Стороны могут заключать договор, в котором содержаться элементы различных договоров (смешанный договора), например, купли-продажи и хранения[44].
В этом случае на взаимоотношения по такой сделке будут распространяться условия Гражданского кодекса, регулирующие отдельно каждый из видов договоров, если стороны не договорились иначе. Существенным условием договора поставки является срок. Если стороны не предусмотрели срок, в течение которого будут производиться отгрузки, договор считается не заключенным (ст. 506 ГК РФ).
Цена договора, тем более в сделке по купле-продаже, является необходимым атрибутом. Зачастую, в международных контрактах, когда речь идет о поставках по одному контракту нескольких партий в течение определенного количества времени, стороны объективно не могут указать точную цену из-за постоянного колебания цен и меняющейся конъюнктуры рынка, макроэкономических показателей (инфляция или девальвация национальных валют) или иных причин.
В этих случаях, замечает Титов Ю.[45], контрагентам стоит максимально точно описать порядок формирования и определения цены на каждую партию в валюте платежа за единицу товара. Иначе не избежать разногласий по размерам оплаты за товар. На практике стороны заключают дополнительное приложение к контракту, где оговаривается цена на отдельную поставку (отгрузку), что является приемлемым при внешней торговле.
Точное определение цены товара, также необходимо при таможенном оформлении, так как на основании ее исчисляется таможенная пошлина на российской границе и налог на добавленную стоимость (при импорте в Россию). Все же, если стороны прямо или косвенно не установили в контракте цену или не предусмотрели порядок ее определения, считается, что стороны, при отсутствии какого-либо указания об ином, подразумевали ссылку на цену, которая в момент заключения договора обычно взималась за такие товары, продававшиеся при сравнимых обстоятельствах в соответствующей области торговли[46].
Смолина Е. обращает внимание на то, что одним из потенциально конфликтных разделов контракта являются условия о правах и обязанностях сторон. Следует отметить, пишет автор, что отношения по внешнеторговому контракту – это свободные хозяйственные отношения, которые зачастую подпадают под действие коллизионных норм, когда каждая из договаривающихся сторон вполне добросовестно считает, что необходимо руководствоваться норма национального права при выполнении условий контракта. Такая ситуация особенно актуальна, если стороны не предусмотрели какое право им следует применять при исполнении контракта или из текста договора нельзя сделать об этом однозначный вывод. Как правило, это приводит к взаимонепониманию и убыткам, поэтому сторонам следует, как можно точно описать в данном разделе кто, что и как должен выполнять[47].
В международном праве существует документ, который призван упростить жизнь субъектов внешнеэкономической деятельности. Речь идет о своде международных правил толкования торговых терминов (Official rules for the interpretation of trade terms - «INCOTERMS»). Ссылка на Инкотермс в условиях поставки позволяет четко определить права и обязанности сторон и снижает риск юридических конфликтов. Такая простая формулировка, как, например, FOB Санкт-Петербург, четко определяет, кто обязан обеспечить погрузку и фрахтования судна, кто обязан застраховать груз, в какой момент переходит право собственности на товар и риск его случайной гибели, кто обеспечивает соблюдение таможенных формальностей в стране экспортера и импортера и многое другое.
Основное, на что следует сторонам обратить внимание при использовании международных терминов, это ссылка в тексте контракта, какую именно редакцию Инкотрермс они используют при исполнении договора, так как с момента возникновения в 1936 году, свод правил претерпевал неоднократные изменения и дополнения, последнее - в 2000 году. Порядком оплаты стороны определяют способ передачи денег. В соответствии с российским законодательством – это может быть как банковский перевод, так и расчеты по аккредитиву или инкассо. Закон допускает также оплату чеком, а при определенных обстоятельствах – наличными деньгами, например, во взаимоотношениях с физическими лицами, которые имеют государством зарегистрированный статус индивидуального предпринимателя без образования юридического лица. Индивидуальные предприниматели в России имеют право наряду с юридическими лицами вести внешнеэкономическую деятельность на общих основаниях[48].
Традиционным и часто применяемым способом платежа является банковский перевод. Такой способ самый быстрый и дешевый, но предполагает наличие определенных доверительных отношений между сторонами по контракту. Когда есть смысл подстраховаться, стороны избирают аккредитивную форму расчетов. В основном расчеты производятся путем открытия в уполномоченных банках торгующих стран, имеющих корреспондентские отношения, неделимого безотзывного аккредитива.
После исполнения условий контракта, продавец предоставляет в исполняющий банк в подтверждение выполнения условий аккредитива необходимые документы, например, оригиналы товаросопроводительных и грузовых документов (коносамент, инвойс, спецификацию, манифест, каргоплан), после чего исполняющий банк переводит деньги. При составлении контракта, сторонам следует указать, кто несет банковские расходы по исполнению контракта, так как это позволит избежать недоразумений из-за разницы перечисленной и полученной суммы, когда банк возьмет комиссию за перевод или обслуживание аккредитива из суммы оплаты[49].
Это актуально как для ясности между сторонами, так и во взаимоотношении с органами валютного контроля России. Недополучение валютной выручки даже в небольшом объеме по внешнеторговому контракту, может обернуться для российского контрагента серьезными административными санкциями. Особое значение следует предать бартерным и зачетным операциям по внешнеторговому контракту. При бартере, следует учитывать, что бы было документально подтверждение стоимостной эквивалентности взаимно передаваемых товаров или услуг, иначе это может привести к лишним таможенным расходам на российской границе, а в худшем случае – к признанию подобной сделки недействительной по признаку мнимости. При зачете встречных требований не следует ограничиваться составление только акта сверки и соглашение о взаимозачете.
Во время арбитражного разбирательства, суд проверяет природу каждого обязательства и подвергает исследованию все операции на основании первичной документации (договоры, приложения, счета или инвосы, накладные, транспортные и иных документы). Поэтому, если стороны подписали соглашение о том, что в оплату по контракту погашен ранее возникший долг между теми же лицами по другому обязательству, притом что этот долг не обеспечен документально или неправильно оформлен, в суде такой документ может быть не принят в подтверждение оплаты за товар (в подтверждение возникновения права собственности или в подтверждение добросовестности стороны) по причине его недостаточности как доказательства. Существенным моментов при исполнении контракта является также то, что для любых сделок, в том числе промежуточных соглашений, необходима как минимум простая письменная форма, иначе в суде не будут приняты доказательства о фактах, на основании телефонных переговоров или свидетельских показаний.
Розенберг М.Г. напоминает, что в договор также следует включить пункт о гарантии качества, если этот вопрос принципиален. Обычно качество товара определяется по соответствующим стандартам или представленным образцам. Однако действующие в России стандарты могут быть неизвестны иностранному партнеру, поэтому лучше ссылаться на международные стандарты[50].
Кроме того, в одном и том же стандарте может предусматриваться несколько видов одного товара, следовательно, ссылку нужно делать не только на стандарт, но и на конкретный товар. При определении качества товара по представленным образцам в контракте необходимо оговорить порядок отбора и сличения поставленного товара с образцом, а также срок хранения образцов[51].
Вступая в переговоры с международным партнером о заключении контракта, российские предприниматели нередко не проверяют ни правового статуса партнера (что юридически он собой представляет, где зарегистрирован, каков объем его правоспособности), ни его финансового положения и коммерческой репутации, ни полномочий его представителя на заключение контракта. В ряде случаев это приводит к невозможности получить оплату за поставленные экспортные товары или добиться возврата выплаченных сумм за импортные товары. Которые либо вообще не были поставлены, либо поставлены не в полном объеме или с существенными недостатками. Встречаются и случаи, когда безуспешными оказываются попытки найти зарубежного партнера для вручения ему исковых материалов и повестки о вызове его в арбитраж. В контракте либо вообще не указывались юридические адреса сторон, либо содержался фиктивный юридический адрес зарубежного партнера, либо вместо него имелся почтовый адрес для направления корреспонденции до востребования[52].