в) время выполнения государственных и общественных обязанностей;
2) пятое предложение пункта 9, содержащее указание о том, что в тех случаях, когда у работника право на ежегодный (основной) и дополнительный отпуск возникает в различное время, то эти отпуска предоставляются ему одновременно и полностью;
3) указание в абзаце 3 примера к пункту 9 Инструкции о том, что если ежегодный (основной) отпуск предоставляется авансом, то и дополнительный отпуск также должен быть предоставлен авансом и полностью;
4) указание в третьем предложении абзаца 4 примера к пункту 9 о том, что при уходе в отпуск рабочему наряду с ежегодным (основным) отпуском должен быть предоставлен дополнительный отпуск в полном размере.
Вместе с тем Верховный Суд РФ признал не противоречащими ТК РФ положения пункта 10 указанной Инструкции, которые предусматривают порядок исчисления стажа работы, дающего право на дополнительный отпуск за работу с вредными условиями труда, пропорционально проработанному в этих условиях времени. Как сказано в решении Верховного Суда РФ, Трудовой кодекс РФ не устанавливает механизма исчисления стажа работы, дающего право на дополнительный отпуск. Пунктом 10 Инструкции такой порядок определен и подлежит применению в силу части 1 статьи 423 ТК РФ.
Ежегодный оплачиваемый отпуск продлевается в следующих случаях:
· временная нетрудоспособность работника;
· исполнение работником во время ежегодного оплачиваемого отпуска государственных обязанностей, если для этого законом предусмотрено освобождение от работы;
· в других случаях, предусмотренных законами, локальными нормативными актами организации.
Статья 125 ТК РФ допускает отзыв из отпуска работника, но только с согласия последнего. Законом не установлено, в каких случаях допускается отзыв из отпуска работника. Наиболее часто это происходит по производственным причинам.
Если потребовалось отозвать работника из отпуска, ему нужно направить письменное уведомление в свободной форме о такой необходимости и получить от него письменное согласие о выходе на работу до окончания срока отпуска. Неиспользованная в связи с этим часть отпуска должна быть предоставлена по выбору работника в удобное для него время в течение текущего рабочего года или присоединена к отпуску за следующий рабочий год.
Не допускается отзыв из отпуска:
· беременных женщин;
· сотрудников моложе 18 лет;
· работников, которые заняты на производстве с вредными или опасными условиями труда.
Немаловажным аспектом в вопросах отпусков является очередность их предоставления. Статья 123 ТК РФ говорит о том, что очередность определяется ежегодно в соответствии с графиком отпусков, но существуют отдельные категории работников, которым в случаях, предусмотренных федеральными законами, ежегодный оплачиваемый отпуск предоставляется по их желанию в удобное для них время. Например: работникам в возрасте до 18 лет (статья 267 ТК РФ), беременным женщинам (статья 260 ТК РФ), работникам, награжденным знаком «Почетный донор России», «Почетный донор СССР»[29], ветеранам Великой Отечественной войны, ветеранам труда[30], чернобыльцам[31]. В отношении остальных «льготников» закон связывает право на использование отпуска с возникновением определенных обстоятельств или условий. Так, например, работнику, готовящемуся стать отцом или уже ставшему таковым, отпуск предоставляется вне зависимости от графика отпусков — в период нахождения жены в отпуске по беременности и родам (статья 123 ТК РФ); работник, супруг которого является военнослужащим, имеет право на использование отпуска в период отпуска супруга-военнослужащего[32]; работнику - внешнему совместителю отпуск на работе по совместительству должен вне зависимости от графика отпусков предоставляться в период ежегодного отпуска по основному месту работы (статья 286 ТК РФ). Таким образом, в любой организации найдутся лица, которые по закону могут выйти в отпуск в удобное для них время, остальные же сотрудники предприятия будут вынуждены считаться с графиком отпусков, составленным отделом кадров. Подробнее об этом документе речь пойдет во II разделе.
Рассмотрим более подробно отдельные виды отпусков.
Исходя из статьи 115 ТК РФ, ежегодные оплачиваемые отпуска делятся по продолжительности на основные и удлиненные (правда, Н.В.Пошерстник и М.С. Мейксин[33] основной отпуск называют минимальным, но мы будем придерживаться терминологии законодательных актов).
Основные отпуска имеют продолжительность 28 календарных дней - 4 рабочих недели. Для сравнения, в европейских странах работники имеют право на 27 отпускных дней в году, следовательно, наши законодатели гуманнее. Конвенция Международной организации труда № 52 «О ежегодных оплачиваемых отпусках» в 1936 г. вообще установила продолжительность отпуска не менее 6 рабочих дней за год работы. Только в 1970 году была принята вторая Конвенция Международной организации труда под № 132 «Об оплачиваемых отпусках», которая увеличила минимальную продолжительность отпуска для лиц, работающих по найму, до 3 недель.
28 дней - это минимальная продолжительность отпусков. Меньше быть не может, даже не смотря на то, что человек работает по совместительству или на условиях неполного рабочего времени, трудится в офисе, на производстве или на дому.
Как мы уже сказали выше, отпуск за первый год работы может быть предоставлен уже по истечении шести месяцев непрерывной работы. Но у многих работодателей возникает вопрос: какой продолжительности? Некоторые полагают, что на полный отпуск (28 календарных дней) вновь принятые сотрудники не имеют права, так как еще не заработали. Однако следует отметить, что ТК РФ не предусматривает предоставление отпусков пропорционально рабочему времени. Поэтому отпуск предоставляется либо полностью, либо частями, при условии, что стороны (работник и работодатель) достигнут соглашения не только по поводу его разделения, но и по продолжительности каждой из его частей. Одна из частей должна быть при этом не менее 14 календарных дней (часть 1 статьи 125 ТК РФ).
Запрещается непредоставление ежегодного оплачиваемого отпуска в течение 2 лет подряд (статья 124 ТК РФ). Но это так лишь предусмотрено законом. В реальности работники отдыхают чаще всего 10-15 дней, а 16 % россиян не бывают в отпуске по несколько лет.[34] Частой причиной увольнения является несвоевременно предоставляемый или вообще непредоставляемый более двух лет отпуск. С одной стороны, руководство просто не может отказать сотруднику, не использующему очередной отпуск третий год и нуждающемуся в отдыхе. Но с другой стороны, работодатель обычно думает не только об этом конкретном работнике, но и о будущем своего предприятия в целом, о его развитии и процветании и иногда не в состоянии предоставить отпуск сотруднику, потому что его просто некем заменить.
Теперь рассмотрим второй вид ежегодных оплачиваемых отпусков. Удлиненные отпуска имеют продолжительность более 28 календарных дней. Как правило, люди, имеющие право на такой отпуск, отдыхают от 30 до 56 дней в году. Предоставляются они в случаях, предусмотренных ТК РФ и иными федеральными законами. Например, работающим инвалидам работодатель обязан предоставить ежегодный отпуск продолжительностью не менее 30 календарных дней независимо от группы инвалидности.[35] А доктора наук, работающие в научном учреждении (организации), финансируемом из федерального бюджета, каждый год могут отдыхать уже 48 календарных дней.[36] Более полный перечень категорий работников, имеющих право на удлиненный отпуск, продолжительность такого отпуска приведены в Приложении 1, составленном по материалам Т.Ю. Теплицкой[37], Т. Коршунова[38] и действующего законодательства. Упущение Т.Ю. Теплицкой я вижу в том, что в ее труде перечислены не все категории работников, а некоторые нормативно-правовые акты, упомянутые ей, уже устарели (например, в данный момент действует новая редакция федерального закона «О государственной гражданской службе»[39]). Но плюсом является то, что материал по данному вопросу изложен в форме таблицы, что удобно для визуального восприятия и изучения. Т.Коршунова, видимо, не ставила целью перечислить все категории работников, имеющих право на удлиненный отпуск, но зато материал расписан более подробно, с учетом изменений. Учитывая данные плюсы и минусы, мы приводим свой вариант таблицы с учетом всех последних изменений в законодательстве. Данная таблица будет полезна для работников отдела кадров. Для более точного определения продолжительности удлиненных отпусков рекомендуем обращаться к нормативно-правовым актам, которые также отражены в таблице.
Удлиненные отпуска устанавливаются с целью гарантии работникам более длительного отдыха с учетом возрастных особенностей, условий труда, состояния здоровья, характера выполняемой работы. Но в жизни, опять же, эта цель не всегда достигается. Дело в том, что статья 126 ТК РФ гласит: «Часть отпуска, превышающая 28 календарных дней, по письменному заявлению работника может быть заменена денежной компенсацией». Правда, это правило предусмотрено не для всех категорий работников, исключение составляют беременные женщины, работники, занятые на тяжелых работах и работах с вредными и (или) опасными условиями и несовершеннолетние. Зачастую работники на самом деле не отдыхают, а просто получают дополнительное вознаграждение. В то же время работодатель должен принимать на работу большее количество работников или требовать от коллектива увеличения нагрузки на время отпуска того или иного работника. Т. Коршунова считает, что в данном случае лучше установить надбавки и доплаты к заработной плате работников (за исключением несовершеннолетних), а не удлиненные отпуска. Но, на наш взгляд, это не верно: не все работники пользуются возможностью заменить дополнительные дни отпуска денежной компенсацией. Многие люди считают, что самое большое богатство – это здоровье, и его не купишь ни за какие деньги. Поэтому целесообразнее все же оставлять выбор за работниками, как и предусмотрено в Трудовом кодексе РФ.