8. Закон суда — означает применение права того государства, суд которого рассматривает дело с иностранным элементом. Суд применяет свое национальное право.
Применяется при толковании коллизионных норм, в области гражданского процесса, а также как дополнительная привязка в других областях МЧП.
9. Закон флага — означает применение права той страны, под флагом которой плавает судно.
Применяется в морском праве.
10. Закон, наиболее тесно связанный с правоотношением, — означает применение права того государства, с которым правоотношение наиболее тесно связано.
Широкие полномочия предоставлены суду, который с учетом всех обстоятельств дела определяет применимое право (не ограничиваясь тем или иным формальным критерием).
Данная привязка использовалась первоначально только в обязательственном праве. Сегодня закон, наиболее тесно связанный с правоотношением, применяется за рубежом в сфере деликтов, брачно-семейных и трудовых отношений, наследования или даже как общий коллизионный принцип.
Внутреннее законодательство Украины сегодня не содержит привязок к закону, наиболее тесно связанному с правоотношением. Однако проект ГК Украины существенно расширяет сферу применения данной привязки. Право, наиболее тесно связанное с правоотношением, подлежит применению:
если в соответствии с коллизионными нормами ГК невозможно определить право страны, подлежащее применению;
если, с учетом всех обстоятельств дела, право, избранное на основании предписаний коллизионной нормы, имеет незначительную связь с регулируемым правоотношением;
если иностранное право, избранное на основании коллизионной нормы, не подлежит применению в соответствии с оговоркой о публичном порядке;
при отсылке к праву государства, основанному на множественности правовых систем (как дополнительная коллизионная привязка).
Привязка к праву, «наиболее тесно связанному с правоотношением», используется в проекте ГК в качестве субсидиарной в области договорных, трудовых, брачно-семейных отношений.
Существуют и иные, более редкие типы коллизионных привязок, например, закон страны, в которой ценные бумаги были впервые допущены к листингу, закон страны валюты долга и пр.
Классификация коллизионных норм
1) В зависимости от источников, в которых закреплены коллизионные нормы, они подразделяются на:
нормы внутригосударственного права;
нормы международных договоров.
2) По степени обязательности для сторон:
императивные — стороны не вправе отступать от такой нормы путем договора.
Например, ч. 1 ст. 566 ГК Украины «Гражданская дееспособность иностранного гражданина определяется по закону страны, гражданином которой он является»;
диспозитивные — действуют, если стороны не договорились об ином (т.е. сторонам предоставляется возможность самим избрать применимое право, а если они этого не сделали, то тогда суд вправе применить формулу прикрепления, указанную в диспозитивной норме).
Статья 11 Соглашения СНГ «О порядке разрешения споров, связанных с осуществлением хозяйственной деятельности»: «...права и обязанности сторон по сделке определяются по законодательству места совершения сделки, если иное не предусмотрено соглашением сторон».
Диспозитивные нормы вначале применялись исключительно для регулирования внешнеэкономических сделок. Сегодня стремительно расширяется сфера их применения — отношения между супругами, трудовые договоры, завещания.
4) В зависимости от количества привязок:
однозначные (простые) - к одному объему относится только одна привязка;
множественные (сложные) — к одному объему относится несколько привязок. Их существует несколько разновидностей.
Альтернативные нормы — из нескольких привязок, указанных в коллизионной норме, для применения избирается одна. Право выбора может осуществляться судом, сторонами правоотношения совместно, одной стороной правоотношения. Выбор одной из привязок исключает использование других.
Статья 1640 проекта ГК Украины: «К требованию о возмещении вреда, причиненного потребителю в связи с приобретением товара или предоставлением услуг, на выбор потребителя применяется: а) право страны, где находится место жительства потребителя; б) право страны, в которой находится место жительства или место нахождения производителя или лица, оказавшего услугу; в) право страны, в которой потребитель приобрел товар или в которой ему была оказана услуга».
Кумулятивные нормы — к одному правоотношению последовательно или одновременно применяются несколько привязок, применение одной из привязок не исключает использование другой.
Чаще всего в МЧП встречаются нормы с последовательной кумуляцией — к одному и тому же правоотношению судом может быть последовательно применено несколько правопорядков.
Договор с Кипром о правовой помощи по гражданским и уголовным делам закрепляет (ст. 22):
«Завещание признается действительным, если при его составлении было соблюдено:
а) законодательство государства, на территории которого завещание было составлено;
б) законодательство государства, гражданином которого наследодатель был в момент составления завещания или в момент своей смерти;
в) законодательство государства, на территории которого наследодатель имел в один из указанных моментов местожительство».
В соответствии с данной статьей, завещание, составленное на территории Кипра украинским гражданином, подпадает одновременно под действие двух правопорядков — кипрского и украинского. Если по законодательству Украины завещание является недействительным вследствие несоблюдения его формы, но при этом соблюдены требования законодательства Кипра, то и украинский суд, и суд Кипра (в зависимости от места рассмотрения спора) обязаны признать данное завещание действительным.
Существуют и иные кумулятивные нормы, предполагающие одновременное применение к правоотношению права двух и более государств.
Статья 29 Договора с Литвой о правовой помощи и правовых отношениях по гражданским семейным и уголовным делам закрепляет: «Если ребенок усыновляется супругами, один из которых является гражданином одной Договаривающейся стороны, а другой — гражданином другой Договаривающейся стороны, то усыновление должно соответствовать требованиям законодательства, действующего па территории обоих государств».
5) Основные и дополнительные (субсидиарные) нормы — дополнительная норма применяется при невозможности следовать основной. Так, ч. 2 ст. 1598 проекта ГК Украины закрепляет, что если в соответствии с п. 1 этой статьи невозможно определить право страны, подлежащее применению, применяется право страны, которое имеет наиболее тесную связь с правовыми отношениями.
Данные нормы следует отличать от кумулятивных. Руководствуясь кумулятивными коллизионными нормами, мы всегда можем установить, правовые системы каких государств должны быть применены к правоотношению. Дополнительная (субсидиарная) норма действует при невозможности установить применимое право, руководствуясь привязкой (привязками), закрепленными в основной норме. Например, если основная коллизионная норма указывает на применение закона страны гражданства, а лицо не имеет гражданства или является бипатридом.
6) Общие и специальные. Как и в других отраслях права нормы МЧП подразделяются на общие и специальные, и существование специальной нормы устраняет действие общей.
Примером может служить ст. 5694 ГК Украины, устанавливающая, что к обязательствам из причинения вреда применяется закон места причинения вреда (общая норма), но если стороны являются украинскими гражданами или организациями, то применяется право Украины (специальная норма).
Для специальной коллизионной нормы характерно появление новых, дополнительных обстоятельств в ее объеме.
Понятие автономии воли
Автономия воли состоит в том, что стороны (сторона) правоотношения наделяются правом выбрать правопорядок, которым будет регулироваться данное правоотношение.
Принцип автономии воли действует не во всех сферах МЧП. Реализация принципа автономии воли возможна только в случае существования санкционирующей нормы права (наличие такой нормы позволяет говорить о существовании такой коллизионной привязки, как «право, избранное участниками (участником) правоотношения»).
Так, ч. 9 ст. 6 Закона Украины «О внешнеэкономической деятельности» закрепляет, что «права и обязанности сторон внешнеэкономических договоров (контрактов) определяются правом страны, избранным сторонами при заключении договора или в результате дальнейшего согласования». Договор о правовой помощи между Украиной и Польшей устанавливает: «Стороны, имеющие трудовые отношения, могут подчинить их избранному по соглашению между собой законодательству» (ст. 42 ч. 1).
Автономией воли может наделяться и один из участников правоотношения.
Автономия воли может быть ограниченной — выбранное сторонами право должно иметь разумную связь с правоотношением — или неограниченной, когда стороны могут избрать любое право для регулирования правоотношений между ними.
Проект ГК Украины существенно расширяет пределы использования принципа автономии воли. Принцип автономии воли находит свое отражение не только в нормах договорного права, но и в области права собственности, деликтов, семейного и наследственного права.
Кроме того, проект ГК Украины предусматривает общие правила реализации принципа автономии воли (ст. 1599):
Выбор применимого права не ограничивается выбором права определенного государства и может включать выбор норм транснационального характера, например таких, как «общие принципы права», «lex mercatoria» или аналогичные положения.
Допускается, что такой выбор может быть не только прямо выраженным, но и вытекать из условий сделки или обстоятельств дела, если иное не предусмотрено законом.