Институт несостоятельности в Швеции регулируется следующими нормативными актами: Закон о банкротстве; Закон о процедуре банкротства; Закон об ипотеке предприятия; Закон о процедуре банкротства в отношении собственности в других северных странах; Закон о действии процедуры банкротства, состоявшейся в другой северной стране; Закон о гарантированной государством зарплате при процедуре банкротства; Закон о преимущественном праве при процедуре банкротства.
В Швейцарии действует федеральный закон о банкротствах 1914 года, который в известной степени подвел итог предшествующему развитию законодательства и судебной практики. В этот закон уже в 1926 году были внесены поправки. Существенные изменения вносились в законодательство о банкротствах в 1976 и 1985 годах. Однако уже в 1986 году была проведена крупная реформа законодательства о банкротствах, сравнимая по масштабу с реформой 1914 года. В результате был принят закон о неплатежеспособности 1986 года, который полностью отменил закон о банкротствах 1914 года, а также все положения закона о компаниях 1985 года в части, касающейся прекращения компаний вообще и неплатежеспособных -- в частности.
Основными законами регулирующими банкротство в Англии являются: Акт о несостоятельности 1986 г., Акт о компаниях 1989 г., и Акт о дисквалификации директоров компании 1986 г., в дополнение к этим законам применяются отдельные принципы прецедентного права. Закон о неплатежеспособности 1986 года в настоящее время является основным источником правового регулирования конкурсного производства в Англии.
В США правовое регулирование вопросов несостоятельности отнесено к компетенции конгресса. В ХХ веке законодательство США о несостоятельности имело в своей основе федеральный закон 1898 года, в который вносилось очень много поправок, что в конечном счете привело к нарушению его структуры. Наиболее серьезные изменения в закон 1898 года были внесены в 1938 году. В 1970 году была начата подготовка к реформе законодательства о несостоятельности. Эта работа была завершена принятием нового закона-- Bankruptcy Act, приведшего к полной реформе ранее действовавшего законодательства. Новый закон вступил в силу 1 октября 1979 г. Закон 1979 года обладает сложной структурой и предусматривает множественность процессуальных возможностей урегулирования проблемы неплатежеспособности в зависимости от круга субъектов. В новом законе нашли отражение некоторые тенденции, направленные на отход от традиционно сложившихся в англосаксонском праве категорий и сближение по некоторым вопросам с законодательством европейских государств.
3.Субъекты несостоятельности.
Институт несостоятельности начал развиваться в средние века прежде всего как институт торгового права. Субъектами законодательства о несостоятельности являлись физические лица, занимающиеся торговлей. Когда на смену индивидуальным предпринимателям пришли их объединения - торговые товарищества, специальное законодательство начинает распространять свое действие на юридических лиц торгового права, прежде всего на акционерные общества.
До настоящего времени вопрос о круге субъектов конкурсного производства в разных странах решается по разному.
В Германии субъектами конкурсного права могут быть любые лица (физические или юридические), независимо от предмета их деятельности и коммерческого статуса, но "оказавшиеся неспособными платить долги". Необходимо отметить, что коммерсант может быть объявлен несостоятельным независимо от правовой формы ведения предпринимательской деятельности, и даже те торговые товарищества, которые, по общему правилу, не признаются правосубъектными, подпадают под действие ГКУ ( пр. 209).
Аналогично урегулирован вопрос и французским правом. Закон N85-98 постановляет, что процедура восстановления может быть применима к любому юридическому лицу частного права.*
В Англии закон о несостоятельности 1986 года распространяется на физические лица и компании, зарегистрированные на основании законов о компаниях 1980 и 1985 годов, за исключением страховых компаний, правовое положение которых урегулировано законом о страховых компаниях 1982 года, банков или иных банковских институтов, создаваемых и функционирующих в соответствии с законом о банках 1979 года. Среди субъектов, в отношении которых действует английское законодательство о несостоятельности, закон упоминает и так называемые "незарегистрированные компании". Значение этого термина раскрыто в ст. 220 закона о несостоятельности 1986 года, в соответствии с которой под незарегистрированной компанией понимаются любой сберегательный банк, действующий на условиях доверительной собственности, любое товарищество, независимо от характера собственности, любая ассоциация, за исключением железнодорожных компаний, инкорпорированных на основании специального акта парламента, а также компании, зарегистрированные на основании закона об акционерных компаниях или законодательства, относящегося к компаниям в Великобритании. Такие компании могут быть ликвидированы, только если основное место ведения предпринимательской деятельности находится в Великобритании.
В США в результате проведенной в 1979 году реформы произошло расширение круга субъектов. Несостоятельными могут быть объявлены физические лица, товарищества и корпорации. Не подпадают под действие закона страховые и банковские корпорации, строительные и кредитные учреждения и союзы. Для железнодорожных корпораций предусмотрена специальная процедура реорганизации. Ныне действующий закон распространяется на муниципальные организации и другие организации, которым законодательством штатов разрешается подвергнуться процедуре урегулирования долгов, предписанной законом о несостоятельности. В отдельную группу субъектов выделены брокеры фондовых и товарных бирж, для которых предусмотрена также специальная процедура урегулирования. Для физических лиц с постоянным доходом предусмотрена отдельная процедура.
4. Начало производства по делам о несостоятельности.
В процессе исторического развития сложились пять способов начала производства по делам о несостоятельности: 1) по ходатайству кредиторов; 2) по ходатайству должника; 3) по ходатайству других лиц; 4) по решению суда; 5) по требованию прокурора.*
По ходатайству кредиторов начинается абсолютное большинство дел в судах в связи с несостоятельностью. Кредитор является главным заинтересованным лицом в начале производства.
По общему правилу, заявлять ходатайства могут только личные кредиторы, имеющие необеспеченные требования. Кредиторы по обеспеченным требованиям лишены такого права, но в некоторых случаях кредитор с обеспеченным правом требования может возбуждать ходатайство о начале производства, а именно: а) когда он в ходатайстве заявит, что отказывается от своих прав по обеспечению его требований в пользу всех кредиторов в случае объявления должника несостоятельным; б) если реализация права, вытекающего из обеспечения, не дала ему полного удовлетворения, причем в Англии и США заявление ходатайства допускается, если требование должника в непогашенной части не менее минимального установленного в законе размера.
По ходатайству должника начинается производство, когда должник, понимая, что состояние его дела позволяет ему погасить свои обязательства, по своей инициативе может встать под защиту законодательства о несостоятельности, подав в суд ходатайство о начале конкурсного производства или другой предусмотренной законом процедуры.
В настоящее время законодательство всех изучаемых стран предусматривает возможность начала производства по делам о несостоятельности по ходатайству должника, так ст. 4 французского закона N 85-98 от 25 января 1985 г. обязывает всех прекративших платежи коммерсантов, ремесленников и все юридические лица частного права, даже не являющиеся коммерсантами, в течение двух недель подать ходатайство в суд о начале процедуры судебного урегулирования или ликвидации имущества.
Кроме должника и кредиторов производство по делам о несостоятельности может быть начато в некоторых случаях по ходатайству других лиц. К их числу законы относят ликвидаторов, которым в ходе ликвидации акционерного общества, компании или другого товарищества предоставляется право заявлять ходатайство о начале конкурсного производства над имуществом ликвидируемого ими товарищества, если в ходе ликвидации окажется, что акционерное общество или другое товарищество неспособны платить долги, и когда имущество общества меньше его долгов.
Начало производства в связи с несостоятельностью по инициативе суда в настоящее время в законодательстве явление редкое. Объявление несостоятельности по инициативе суда представляет собой исключение как в гражданском процессуальном праве, где предусмотрен исковый порядок начала производства, так и в уголовном процессе, когда для возбуждения уголовного преследования требуется либо заявление потерпевшего, либо соответствующее процессуальное действие прокуратуры.
Тем не менее такая возможность возбуждения производства о судебном урегулировании либо о ликвидации имущества по инициативе суда предусмотрена правом Франции и Англии. Суд возбуждает дело о начале конкурсного производства, если, по его мнению, нарушены интересы публичного порядка, или того требуют интересы кредиторов, или компания станет неизбежно неплатежеспособной.