Документарная форма с обязательным централизованным хранением
При этой форме, как правило, весь выпуск ценных бумаг оформляется документом - глобальным сертификатом (или несколькими суммарными сертификатами), оформляемым на имя депозитария. По устоявшейся терминологии эта подформа названа документарной формой с обязательным централизованным хранением.
По сути, глобальный сертификат изначально является "обездвиженной ценной бумагой". Его передача не влечет передачу прав на глобальный сертификат и на ценные бумаги всего выпуска, а также передачу прав, удостоверенных глобальным сертификатом и отдельными ценными бумагами данного выпуска. Каждая ценная бумага данного выпуска учитывается по счету "депо".
В этом случае терминологически форма выпуска ценных бумаг не совпадает с формой ценной бумаги. Форма выпуска является документарной, каждая из ценных бумаг по терминологии ГК РФ обращается как бездокументарная ценная бумага. Хотелось бы отметить, что такая трактовка свойственна не только для российского фондового рынка, но применяется также и в Германии. Отдельные ценные бумаги не могут быть получены их владельцами. Такой признак сближает эту форму с бездокументарными ценными бумагами. При этой форме выпуска обращение ценных бумаг без участия депозитария невозможно, поскольку именно депозитарий является в данном случае организацией, уполномоченной на осуществление фиксации прав на ценную бумагу.
Для реализации функции по учету прав на ценные бумаги необходимо также заключение депозитарных договоров между депозитарием и инвестором. По своему типу этот договор относится к договорам на оказание услуг. При этом реестродержатель одновременно выполняет функцию обеспечения идентификации владельцев путем учета передачи прав из ценных бумаг. В данном случае процесс заключения депозитарных договоров инициирует эмитент, поскольку именно он выбирает депозотарии, которые будут осуществлять учет прав на ценные бумаги.
Для осуществления учета прав на ценные бумаги необходимо установление договорных отношений между депозитарием и эмитентом (эти отношения включают предоставление услуг депозитарием эмитенту, связанных с обслуживанием обращения ценных бумаг). Эмитент может предусмотреть несколько уровней депозитарного учета, уполномочив соответствующие организации на осуществление депозитарного учета. Например, система обращения ГКО предусматривает двухуровневую систему депозитарного учета.
При этой форме выпуска предъявление ценной бумаги как документа, необходимое для осуществления прав из ценных бумаг, заменяется представлением учетных регистров депозитария. С формально юридической точки зрения наличие ценной бумаги как документа (глобального сертификата) делает необходимым его представление вместе с учетными регистрами депозитариев для осуществления прав из ценных бумаг.
Бездокументарная форма
Бездокументарная форма выпуска ценных бумаг характеризуется отсутствием документа, который имеет статус ценной бумаги. Терминологически форма выпуска ценных бумаг и форма ценных бумаг в данном случае совпадают.
Учет прав на ценную бумагу осуществляется депозитарием, а обеспечение идентификации владельцев путем учета уступок требований по ценным бумагам осуществляется реестродержателем. При этой подформе инициатива установления договорных отношений может исходить как от эмитента, так и от конкретного владельца ценных бумаг.
В последнем случае ценная бумага, учитываемая ранее в системе ведения реестра, переводится на счет "депо", открытый в депозитарии. При этом в качестве номинального держателя должен выступать этот депозитарий.
Процесс приватизации породил такую модификацию этой формы, при которой учет прав на ценные бумаги и учет передачи прав из ценных бумаг осуществляется в системе ведения реестра. При такой форме выпуска одна из учетных категорий приобретает значение способа фиксации прав на ценные бумаги. Речь идет о лицевом счете владельца ценных бумаг в системе ведения реестра. Лицевой счет существует в данном случае не только как учетная, но и как юридическая категория. Как отмечалось, главной функцией реестродержателя является обеспечение идентификации владельцев путем учета уступок требований по ценным бумагам. Можно говорить о том, что, учитывая права на бумагу, реестродержатель выполняет функцию депозитария. По сути, за такими отношениями должен стоять договор, аналогичный депозитарному. Однако обязанность поддержания системы ведения реестра возникает в силу закона. Такое положение порождает на практике споры, связанные со взиманием платы с инвесторов за внесение изменений в систему ведения реестра. Представляется, что взимание платы правомерно только в тех случаях, когда реестродержатель осуществляет учет прав на ценную бумагу, то есть обслуживает лицевой счет владельца, имеющий статус способа фиксации прав на ценную бумагу, так же как это делает депозитарий в соответствующих случаях (или банк в отношениях, связанных с обслуживанием денежных счетов).
Таким образом, в данном случае реестродержатель оказывает услугу собственникам ценных бумаг. Этого не происходит, если им выполняется только функция обеспечения идентификации владельцев путем учета уступок требований по ценным бумагам. В данном случае речь идет об исполнении обязанности, установленной законом. Невнесение изменений в систему ведения реестра влечет риск неблагоприятных последствий для эмитента. При этом плата за внесение изменений не должна взиматься с владельцев ценных бумаг. Она может взиматься с эмитента (если эмитент и реестродержатель разные лица), поскольку в данном случае на основании договора реестродержатель оказывает услугу эмитенту. На реестродержателя возложено исполнение обязанности поддержания системы ведения реестра.
Необходимо отметить, что в ряде документов, например в Указе Президента "О мерах по обеспечению прав акционеров", Положении о реестре акционеров акционерного общества, акцент делается на то, что выписка из реестра подтверждает право собственности. Такое определение представляется правомерным только для этой формы выпуска, поскольку реестродержатель осуществляет функцию учета прав на ценные бумаги, то есть способом фиксации прав на ценную бумагу является лицевой счет в системе ведения реестра. В других случаях доказательством права собственности служит либо ценная бумага как документ, либо запись по счету "депо" в депозитарии.
Номинальные держатели не участвуют в процессе обращения ценных бумаг в тех случаях, когда права на ценные бумаги учитываются только на лицевых счетах в системе ведения реестра. Это связано с тем, что номинальный держатель обозначается в системе ведения реестра во всех документах и записях, на его лицевом счете отражаются ценные бумаги, принадлежащие другому лицу. В случае, если лицевой счет является способом фиксации прав на ценную бумагу, запись по этому счету подтверждает право собственности или иное законное основание нахождения этих ценных бумаг на счете того или иного лица (например, залог). Полномочиями номинального держателя не охватывается нахождение ценных бумаг во владении (на счете), поэтому он не может быть лицом, которому открыт такой счет.
Выбор конкретной формы выпуска ценных бумаг зависит от эмитента, однако при отсутствии адекватного законодательства о бездокументарных ценных бумагах профилактикой конфликтов может служить тщательное и детальное описание формы выпуска в документах, на основании которых осуществляется регистрация ценных бумаг. На практике бывают случаи, когда в проспекте эмиссии форма выпуска акций определяется как безналичная с выдачей на руки сертификатов акций. В данном случае, поскольку в соответствии с Положением об акционерных обществах сертификат акции признается ценной бумагой, как раз и возникает упоминавшаяся выше коллизионная ситуация, когда одна и та же совокупность прав, составляющих ценную бумагу, удостоверена двумя способами фиксации, имеющими силу ценных бумаг. Форма выпуска и ее особенности должны быть четко отражены в регистрационных документах. Однако в тех случаях, когда она не описана или в регистрационных документах указаны одновременно несколько форм выпуска, такая форма выпуска должна рассматриваться как обычная документарная "классическая". Это позволит более эффективно осуществлять защиту интересов инвесторов от недобросовестности эмитента.
Список литературы
Гражданский кодекс, М., “Юридическая литература”, 1995г.
1. Законодательное регулирование фондовых бирж в России. Е.Шмелева. (Хозяйство и право N3, 1995.)
2. Нормативное регулирование операций с ценными бумагами (Финансовый бизнес N 4, 1994 год)
3. Объекты гражданских прав. М.Брагинский и др.(Комментарий подраздела 3 раздела 1 ГК, глав 6,7,8. (Хозяйство и право 1995, N5.)
4. Правила листинга (Разработка Профессиональной ассоциации участников фондового рынка)
5. Правовой режим ценных бумаг в новом Гражданском кодексе. А.Майфат. (Рынок ценных бумаг (спец. прилож. к журналу "Финансы") N5, 1995.)
6. Основы функционирования рынка ценных бумаг: Учеб. пособие. Разумовская М.И. -
7. Рынок ценных бумаг, Сборник нормативных документов, М., Финансы и статистика, 1993