При создании акционерного общества сегодня учредителям также следует учесть изменения и дополнения, внесенные в закон об АО и вступившие в силу с 1 января 2002г.
ЗАО или ОАО
Первый вопрос, который решают учредители - какое общество создать: закрытое или открытое акционерное общество. У каждой формы есть свои плюсы и минусы.
Открытое акционерное общество – это общество с неограниченным числом акционеров, которое вправе проводить открытую и закрытую подписку на выпускаемые им акции. В то же время закон об АО прямо запрещает устанавливать преимущественное право общества или его акционеров на приобретение акций, отчуждаемых акционерами этого общества.
Закрытое акционерное общество – это общество, акции которого распределяются только среди его учредителей или иного, заранее определенного круга лиц. Такое общество не праве проводить открытую подписку на выпускаемые акции. Законодателем, по-прежнему не раскрывается понятие «заранее определенного круга лиц». Можно рекомендовать обществу определить данный круг лиц в уставе: «общество вправе распределять акции среди учредителей, акционеров и работников общества» или «общество вправе распределять акции среди учредителей, акционеров и третьих лиц, перечень которых определяется по решению совета директоров общества». Во втором случае в компетенцию совета директоров следует включить вопрос об определении круга лиц, среди которых распределяются акции общества.
Акционеры закрытого акционерного общества обладают преимущественным правом на приобретение акций, отчуждаемых акционерами этого общества. Закон об АО устанавливает, что акционеры вправе воспользоваться преимущественным правом приобретения акций в количестве, пропорциональном количеству акций, принадлежащих каждому из них. Уставом общества может быть установлен иной порядок реализации акционерами преимущественного права. Кроме того, уставом общества может быть предусмотрено преимущественное право самого общества, которое оно вправе реализовать в случае, если акционеры не воспользуются своим преимущественным правом.
До сих пор можно встретить на практике заблуждение, что акционеры имеют преимущественное право не только при продаже акций, но при их дарении. Данная точка зрения является ошибочной. Если устав общества предусматривает преимущественное право акционеров при дарении акций, то в этой части устав противоречит законодательству РФ.
Законом об АО детализирован порядок осуществления акционерами и обществом преимущественного права на продаваемые акции.
Во-первых, установлена обязанность акционера, намеренного продать свои акции третьему лицу, письменно известить об этом остальных акционеров общества и само общество с указанием цены и других условий продажи акций. Извещение акционеров общества осуществляется через общество. Расходы по извещению несет акционер, намеренный продать свои акции. Уставом общества может быть предусмотрено, что данные расходы несет само общество.
Во-вторых, значительно сокращен срок преимущественного права: он не должен быть менее 10 дней и не может более двух месяцев со дня извещения. При этом, если уставом общества указанный срок не предусмотрен, то акционеры вправе воспользоваться своим преимущественным правом в течении двух месяцев со дня извещения. Согласно закону об АО срок осуществления преимущественного права прекращается, если до его истечения от всех акционеров общества получены письменные заявления об использовании или отказе от использования преимущественного права. Законодатель не рассматривает такую ситуацию, когда в уставе предусмотрено преимущественное право самого общества. Буквальное толкование закона об АО позволяет сделать вывод, что если от всех акционеров поступили письменные заявления, то срок действия преимущественного права прекращается, и общество уже не может им воспользоваться. По нашему мнению, такая норма закона об АО ставит в неравные условия субъектов правоотношений. В том случае, если уставом общества предусмотрено преимущественное право общества на продаваемые акции, можно рекомендовать предусмотреть в уставе и досрочное прекращение преимущественного права, но уже с учетом интересов общества:
«Если от акционеров и общества поступят письменные заявления об использовании или отказе от использования преимущественного права, срок осуществления преимущественного права прекращается до истечения срока, указанного в п. __ устава общества».
При продаже акций с нарушением преимущественного права приобретения любой акционер общества и (или) общество, если уставом общества предусмотрено его преимущественное право приобретения акций, вправе в течение трех месяцев с момента, когда акционер или общество узнали либо должны были узнать о таком нарушении, потребовать в судебном порядке перевода на них прав и обязанностей покупателя. Законом об АО не установлен порядок такого перевода. В каждом отдельном случае перевод прав будет осуществляться по решению суда, принятому на основании фактических обстоятельств дела.
***
Закон об АО позволяет установить следующие основные отличия закрытого акционерного общества от открытого акционерного общества.
| Общее положение | ЗАО | ОАО |
| Открытая подписка (ст.7 закона об АО) | Не вправе проводить (акции распределяются только среди его учредителей или иного, заранее определенного круга лиц) | Вправе проводить без ограничения |
| Закрытая подписка (ст. 7 закона об АО) | Вправе проводить | Вправе проводить, за исключением случаев, когда возможность проведения закрытой подписки ограничена уставом общества или требованиями правовых актов РФ |
| Число учредителей (акционеров) (ст. 7 закона об АО) | Не должно превышать пятидесяти | Не ограничено |
| Преимущественное право общества или его акционеров на приобретение акций, отчуждаемых акционерами этого общества (ст. 7 закона об АО) | Акционеры пользуются преимущественным правом по закону об АО, Общество – в случаях, предусмотренных уставом общества | Не допускается |
| Минимальный уставный капитала (ст. 26 закона об АО) | Не менее стократной суммы МРОТ, установленного федеральным законом на дату государственной регистрации общества | Не менее тысячекратной суммы МРОТ, установленного федеральным законом на дату регистрации общества |
| Размещение эмиссионных ценных бумаг общества, конвертируемых в акции (ст. 39 закона об АО) | Не вправе проводить открытую подписку или иным образом предлагать их для приобретения неограниченному кругу лиц | Вправе проводить посредством как открытой, так и закрытой подписки. Уставом общества и правовыми актами РФ может быть ограничена возможность проведения закрытой подписки открытыми обществами |
| Обязательное раскрытие обществом информации (ст. 92 закона об АО) | В случаях, установленных федеральным органом исполнительной власти по рынку ценных бумаг | Открытое общество обязано раскрывать:годовой отчет общества, годовую бухгалтерскую отчетность;проспект эмиссии акций общества в случаях, предусмотренных правовыми актами Российской Федерации;сообщение о проведении общего собрания акционеров в порядке, предусмотренном настоящим Федеральным законом;иные сведения, определяемые федеральным органом исполнительной власти по рынку ценных бумаг. |
| Предоставление отчетов об аффилированных лицах (Постановление Федеральной комиссии по рынку ценных бумаг от 30 сентября 1999 г. N 7 "О порядке ведения учета аффилированных лиц и представления информации об аффилированных лицах акционерных обществ") | Общество обязано ежегодно, в срок не позднее 30 дней после окончания отчетного года, представлять в регистрирующий орган список аффилированных лиц, составленный на дату окончания отчетного года. | В случае размещения акций путем открытой подписки, общество обязано ежеквартально, в срок не позднее 30 дней после окончания отчетного квартала, представлять в регистрирующий орган список аффилированных лиц, составленный на дату окончания отчетного квартала. |
| В случае, если общество ведет реестр акционеров самостоятельно (без привлечения специализированного регистратора) | У общества не возникает дополнительных обязанностей | Возникает обязанность не позднее 15 дней после регистрации сделок купли-продажи акций, приобретателем по которым является физическое лицо, направить в налоговый орган по месту своего нахождения информацию о зарегистрированных сделках (ст. 86.2 Налогового кодекса РФ) |
Закон об АО предоставляет возможность учредителям (акционерам) предусмотреть в Уставе дополнительные положения.
Рассмотрим, возможность дополнить устав общества новыми положениями на примере открытого акционерного общества.
1. Акция не предоставляет права голоса до момента ее полной оплаты, если иное не предусмотрено уставом общества (ст. 34 закона об АО).
2. Уставом общества могут быть установлены ограничения количества акций, принадлежащих одному акционеру, и их суммарной номинальной стоимости, а также максимального числа голосов, предоставляемых одному акционеру (ст. 11 закона об АО).
3. Уставом общества могут быть определены количество, номинальная стоимость, категории (типы) акций, которые общество вправе размещать дополнительно к размещенным акциям (объявленные акции), и права, предоставляемые этими акциями. При отсутствии в уставе общества этих положений общество не вправе размещать дополнительные акции.
Уставом общества могут быть определены порядок и условия размещения обществом объявленных акций (ст. 27 закона об АО).
4. Решение об увеличении уставного капитала общества путем размещения дополнительных акций принимается общим собранием акционеров или советом директоров (наблюдательным советом) общества, если в соответствии с уставом общества ему предоставлено право принимать такое решение (ст. 28 закона об АО).