При непредоставлении приказа о назначении Главного бухгалтера существует риск того, что сделка может быть признана недействительной на основании ст. 168 ГК РФ, как несоответствующая закону, поскольку согласно ст. 7 закона «О бухгалтерском учете» №129 ФЗ от 21.11.96 г. без подписи Главного бухгалтера денежные и расчетные документы, финансовые и кредитные обязательства считаются недействительными и не должны приниматься к исполнению.
5. Если не представлена банковская карточка или она не содержит подписи всех уполномоченных на заключение сделки лиц, то невозможно установить идентичность подписи подписавшего сделку лица с подписью лица, уполномоченного на заключение сделки.
6. Реестр акционеров или выписка из него, содержащая сведения о лицах, которые владеют 20 или более процентами акций (долей) в уставном капитале юридического лица, а также документы, свидетельствующие о составе других органов управления юридического лица (протоколы об избрании Совета директоров, Наблюдательного совета, Правления, Дирекции и т.д.) необходимы банку, так как законами «Об акционерных обществах» (Глава 11) и «Об обществах с ограниченной ответственностью» (ст. 45) установлены специальные требования к сделкам, в совершении которых имеется заинтересованность. Так, согласно ст. 45 закона «Об акционерных обществах» сделки, в совершении которых имеется заинтересованность члена Совета директоров (наблюдательного совета) общества, лица, осуществляющего функции единоличного исполнительного органа общества, члена коллегиального исполнительного органа общества или заинтересованность участника общества, имеющего совместно с его аффилированными лицами двадцать и более процентов голосов от общего числа голосов участников общества, не могут совершаться обществом без согласия общего собрания участников общества. Указанные лица признаются заинтересованными в совершении обществом сделки в случаях, если они, их супруги, родители, дети, братья, сестры и (или) их аффилированные лица:
являются стороной сделки или выступают в интересах третьих лиц в их отношениях с обществом;
владеют (каждый в отдельности или в совокупности) двадцатью и более процентами акций (долей, паев) юридического лица, являющегося стороной сделки или выступающего в интересах третьих лиц в их отношениях с обществом;
занимают должности в органах управления юридического лица, являющегося стороной сделки или выступающего в интересах третьих лиц в их отношениях с обществом;
в иных случаях, определенных уставом общества.
Аналогичный перечень лиц, заинтересованных в совершении обществом сделки, установлен ст. 45 соответствующего закона для обществ с ограниченной ответственностью.
Порядок заключения сделок, в совершении которых имеется заинтересованность установлен для акционерных обществ ст. 83, а для обществ с ограниченной ответственностью – ст. 45 соответствующих законов. В акционерных обществах согласно п. 3 ст. 83 соответствующего закона в зависимости от суммы оплаты или стоимости имущества по сделке решение о ее совершении принимается либо Советом директоров, либо общим собранием акционеров (если сумма оплаты или стоимость имущества, являющегося предметом сделки превышает 2% балансовой стоимости активов общества). В обществах с ограниченной ответственностью сделка, в совершении которой имеется заинтересованность принимается общим собранием участников большинством голосов от общего числа голосов участников, не заинтересованных в ее совершении.
Сделка, в совершении которой имеется заинтересованность не требует решения общего собрания акционеров (участников), если она совершается в процессе обычной хозяйственной деятельности между обществом и другой стороной, имевшей место до момента с которого заинтересованное лицо признается таковым. Однако, в случае оспаривания действительности сделки, доказать, что она заключена в процессе обычной хозяйственной деятельности будет непросто. Для акционерных обществ совершение сделки с заинтересованностью без решения общего собрания возможно также, если сделка представляет собой заем, предоставленный заинтересованным лицом обществу, а поскольку кредит является частным случаем займа, то, следовательно, для кредитной сделки не требуется одобрения общего собрания акционеров даже при наличии признаков заинтересованности.
В случае нарушения вышеуказанного порядка сделка может быть признана недействительной по иску акционера (участника) или самого общества.
Реестр акционеров или выписка из него об отсутствии в уставном капитале доли государства и специального права «золотая акция» необходимы по следующим причинам:
В соответствии со ст. 16 закона «О приватизации» №123-ФЗ от 21.07.97 г. одним из способов приватизации государственного и муниципального имущества является преобразование государственных и муниципальных унитарных предприятий в открытые акционерные общества, 100% акций которых находится в государственной или муниципальной собственности. Согласно п.5 ст.1 закона «Об акционерных обществах» на такие акционерные общества распространяются особенности правового положения акционерных обществ, созданных при приватизации государственных и муниципальных предприятий. Эти особенности действуют с момента принятия решения о приватизации до момента отчуждения государством или муниципальным образованием 75 процентов принадлежащих им акций в таком акционерном обществе, но не позднее окончания срока приватизации, определенного планом приватизации данного предприятия. Особенности таких акционерных обществ состоят в том, что на них распространяется, то есть обязателен к применению, Типовой устав, утвержденный Указом Президента РФ №721 от 01.07.92 г. «Об организационных мерах по преобразованию государственных предприятий, добровольных объединений государственных предприятий в акционерные общества», при этом не имеет значения соответствует ли зарегистрированный соответствующими органами устав общества типовому. Типовым уставом предусмотрены следующие важные особенности в части компетенции органов управления:
Совет директоров принимает решения, касающиеся получения и выдачи ссуд, займов, кредитов и гарантий, а также утверждает заключение сделок с активами общества, размер которых превышает 20% квартального оборота общества в предшествующем квартале, в порядке, установленном собранием акционеров.;
Общее собрание акционеров назначает Генерального директора (исключительная компетенция общего собрания), принимает решения о залоге, сдаче в аренду, продаже, обмене или ином отчуждении недвижимого имущества общества либо иного имущества, состав которого определяется учредительными документами общества, если размеры сделки или стоимость имущества, составляющего предмет сделки, превышают 10% активов общества.
В случае, если в отношении акционерного общества принято решение об использовании специального права «золотая акция», то орган по управлению государственным имуществом, владеющий этим правом, в лице своего представителя, имеет право вето на общем собрании акционеров по вопросу принятия решения о залоге, сдаче в аренду, продаже, обмене или ином отчуждении имущества. Решение по указанному вопросу, принятое собранием акционеров в отсутствие владельца "золотой акции" или его представителя, признаются недействительными.
Таким образом, при заключении сделки банку необходимо убедиться, что доля государства или специальное право «золотая акция» отсутствуют. В случае же, если достоверно установить отсутствие доли государства или «золотой акции» в уставном капитале общества нельзя, существует риск, что вышеуказанный порядок заключения сделок, установленный типовым уставом, будет нарушен и сделка может быть признана недействительной на основании ст. ст. 168, 174 ГК РФ. Данный риск исключается предоставлением решений органов управления юридического лица, необходимых для заключения сделки согласно Типовому уставу.
7. Баланс на последнюю отчетную дату предоставляется в целях проверки сделки на предмет ее крупности (ст. 46 закона «Об обществах с ограниченной ответственностью» и ст. 78 закона «Об акционерных обществах»).
Для общества с ограниченной ответственностью
Сделка будет являться крупной в случае, если сделка или несколько взаимосвязанных сделок, связанных с приобретением, отчуждением или возможностью отчуждения обществом прямо либо косвенно имущества, стоимость которого составляет более 25% стоимости имущества общества, определенной на основании данных бухгалтерской отчетности за последний отчетный период, предшествующий дню принятия решения о совершении таких сделок, если уставом общества не предусмотрен более высокий размер крупной сделки.
Стоимость отчуждаемого обществом в результате крупной сделки имущества определяется на основании данных его бухгалтерского учета, а стоимость приобретаемого обществом имущества - на основании цены предложения.
По мнению автора, сделка по получению кредита и залоговая сделка с заемщиком, обеспечивающая исполнение обязательства по возврату этого кредита, не должны считаться взаимосвязанными для целей определения крупности. То есть, если общая сумма таких сделок превышает 25% балансовой стоимости имущества Заемщика, но в отдельности сумма каждой из сделок не превышает этой стоимости, для их заключения не требуется соблюдения порядка, установленного ст. 46 закона «Об обществах с ограниченной ответственностью».
Решение о совершении обществом крупной сделки принимается общим собранием участников. Уставом общества может быть предусмотрено, что для совершения крупной сделки решения общего собрания участников не требуется.
В случае, если крупная сделка совершена с нарушением вышеуказанного порядка, она может быть признана недействительной по иску общества или его участника.