Предположение о возможной неспособности стороны исполнить принятое на себя обязательство также прекращает договор ДУ – выступают факты признания учредителя банкротом и управляющего на основании его личного отказа по причине неспособности осуществлять управление лично (д.б. доказано).
Законодатель подчеркивает, что договор расторгается (изменяется) не самими сторонами, а судом, предполагается , что инициатором будет все же выступать заинтересованный контрагент. При отказе от договора ДУ управляющим не сделана ссылка на решение суда. Возможны предъявления требований третьими лицами. Учреждение управления оспаривается опекуном учредителя. То есть особая ситуация, причины создания которой лежат за пределами действий контрагентов и вследствие этого от них не зависят. Стороны в момент заключения договора исходили из того, что соответствующие обстоятельства являются заведомо непредвиденными для каждой из сторон (в момент заключения договора стороны полагали, что такого рода обстоятельства не возникнут), непреодолимыми, при той степени заботливости, которая требовалась от сторон по характеру и условиям оборота, они такого рода обстоятельства преодолеть не могли, чрезмерными (если оставить договор в первоначальном виде, для стороны столь нарушенным, а ущерб стол большим, что она лишилась бы того, на что вправе была рассчитывать, заключая договор) и, наконец, то, что обычай делового оборота, ни существо договора не предполагала необходимости возложения риска происшедшего изменения обстоятельств на заинтересованную сторону.[7]
Договор либо расторгается , либо изменяется путем приведения его в соответствие с существенно изменившимися обстоятельствами (оба эти последствия действуют), если иное не предусмотрено договором и не вытекает из его существа.
Национальные законы, которые устанавливают права на литературные и художественные произведения и смежные права, действуют лишь в пределах границ этой страны. Согласно принципу национального режима, закрепленного как в Бернской конвенции, так и в Римской конвенции, в большинстве случаев иностранные правообладатели приравнены к национальным правообладателям. Этот принцип подкрепляется организациями коллективного управления, которые в соответствии с соглашениями о взаимном представительстве управляют иностранными репертуарами на своей национальной территории, обмениваются информацией и платят вознаграждение иностранным правообладателям.
Особенности заключения договора и его предмета
Договор имеет срочный характер, он заключается на срок, не превышающий пяти лет, но с возможным продлением. Если ни одна из сторон не сделала заявления о прекращении договора по истечении срока его действия, он считается продленным на тот же срок и на прежних условиях (п. 2 ст. 1016 ГК РФ). По истечении срока договор, а соответственно и права и обязанности сторон прекращаются. Досрочное расторжение договора по одностороннему заявлению одной из сторон не допускается. Односторонний отказ от договора возможен только по основаниям, предусмотренным законом, притом только с предварительным уведомлением другой стороны (пункты 1 и 2 ст. 1024 ГК РФ).
Договор порождает чисто обязательственные отношения, четкие права и обязанности. Никакой "доверительности" в смысле фидуциарных отношений римского права или "права справедливости" английского права в них нет. О доверительности можно говорить лишь в том же смысле, что и применительно к договору поручения. Она имеет основное значение при установлении отношений, но не при их осуществлении. Употребление этого термина в достаточной мере условно.
Институт доверительной собственности в гражданском законодательстве России Указом Президента РФ. Доверительная собственности приравнивалась к трасту. Предусматривалось возникновение правоотношений, связанных с трастом в результате учреждения его на основе договора, заключаемого учредителем траста и доверительным собственником в пользу бенефициария (выгодоприобретателя) тарста. Необходимость исопльзования «технического траста» уже отмечалась.[8] Технические идеи (изобртения, промышленные образцы, полезные модели, ноу-хау и т.д.) наибольшую значимость могут приобрести при рассмотрении их как минимум в трехмерном пространстве техники, экономике, праве. Будучи на рынке товаром они вместе с тем отличаются от других товаров своей неопределенностью, которая в одних случаях может дать продавцу большую прибыль, а других случаях может дать продавцу большую прибыль, в других случаях полностью обесценить их. Значение этих факторов, а затем и использование траста наиболее эффективно использовать интеллектуальную собственность комплексов в виде технических идей, переданных трасту в доверительное управление.
До 1 января 1999г. в соответствии с п. 439 Инструкции о порядке форм годовой бухгалтерской отчетности, утвержденной Приказом Минфина РФ от 12.11.1996 г. №97, отражение операций, связанных с доверительным управлением имуществом, в бухгалтерском учете сторон договора осуществлялось по правилам, установленным для отражения операций, осуществляемых в рамках совместной деятельности. При этом совершенно очевидно, что ввиду существенных различий отношений, возникающих по поводу ДУ имуществом и договору простого товарищества, порядок бухгалтерского учета, разработанный для отражения операций в рамках совместной деятельности с учетом специфики этой деятельности, при применении его (порядка) к договору ДУ никак не могу обеспечить реального отражения в учете тех операций, которые совершаются в рамках договора ДУ.
Передача имущества в ДУ не влечет перехода права собственности на него от учредителя к доверительному управляющему.
Участники договора
Для отношений по доверительному управлению характерны три стороны - учредитель, доверительный управляющий и выгодоприобретатель. Две из этих сторон (учредитель и выгодоприобретатель) могут совпадать и чаще всего в наших условиях совпадают, но три функции, выполняемые договором, во всех случаях сохраняются. Управляющий никогда не может совпадать ни с учредителем, ни с выгодоприобретателем - их функции несовместимы. Как правило, в качестве любой из трех сторон могут выступать как физические, так и юридические лица.
Как уже отмечалось, для некоторых случаев закон предусматривает учреждение доверительного управления имуществом не по свободному волеизъявлению его собственника, а по предписанию органа, наделенного властными полномочиями (суда, органа опеки и попечительства и т.п.). Такой орган не только реально "учреждает" доверительное управление, но и заключает соответствующий договор. В соответствии с абзацем 2 пункта 2 статьи 1026 ГК РФ в этих случаях такому лицу, заключившему договор, принадлежат и права учредителя управления. Однако обращение к тексту главы 53 ГК РФ приводит к выводу, что такие права (по крайней мере большинство из них) могут принадлежать только собственнику имущества (см., например, ст. 1018, п. 2 ст. 1022, п. 3 ст. 1024 ГК РФ и т.д.). Властный орган, издавший акт об учреждении управления, никогда не может быть и выгодоприобретателем.
Статус "управляющего" является в какой-то мере двойственным. Он не является собственником, но осуществляет правомочия собственника, притом от своего собственного имени. Права на переданное ему имущество он защищает с помощью вещных исков (ст. 305 ГК РФ), тех же, что и собственник. Но, действуя от своего имени, он должен сообщить контрагентам, что выступает в качестве управляющего, иначе он обязывается перед третьими лицами лично и отвечает перед ними только принадлежащим ему имуществом.
Выгодоприобретателем может быть любое лицо, как физическое, так и юридическое. Если выгодоприобретателем является не собственник, то на отношения с его участием распространяются нормы, установленные для договора в пользу третьего лица (ст. 430 ГК РФ). После выражения выгодоприобретателем как третьим лицом намерения воспользоваться своим правом, он приобретает самостоятельное право требования.
Запрет на участие государственных или муниципальных предприятий в качестве доверителных управляющих (п.1 ст. 1015 ГК РФ) связан с возможной ответственностью управляющего по обязательствам принадлежащим ему имущество (ст. 1012 ГК РФ) а ограниченный характер прав этих юридических лиц на закрепленное за ним имущество исключает такую возможность (п. 2 ст. 295 ГК РФ). Очевидна причина, по которой ДУ не могут быть некоммерческие организации и граждане, не являющиеся предпринимателями, - деятельность управляющего предполагает постоянное осуществление предпринимательской деятельности по совершению юридических действий и заключению сделок, а указанные лица такой возможности лишены.
Выгодоприобретатель не является стороной договора ДУ имуществом, за исключением случая, когда выгодоприобретатель и учредитель управления (собственник имуществ) совпадают в одном лице.
Правовое положение «стороннего» выгодоприобретателя регулируется ст. 430 ГК, устанавливающей общие правила заключения договоров в пользу третьего лица. Согласно, п.1 ст.430 ГК РФ выгодоприобретатель – третьи лица вправе требовать от управляющего надлежащего управления, исполнения в свою пользу, а для досрочного прекращения или изменения договора ДУ может потребоваться его согласие (п.2 ст.430 ГК РФ), если иное не предусмотрено законом или договором (п. 1 ст.1024 ГК РФ).
Рассматриваемый в настоящей работе договор может носить кА коммерческий, так и не коммерческий характер. Договор может предусматривать управление имуществом в интересах учредителя управления или указанного им лица (выгодоприобретателя) без объединения имущества данного учредителя в единый имущественный комплекс с имуществом других лиц (Индивидуальный договор доверительного управления) или с объединением имущества данного учредителя в единый имущественный комплекс - общий фонд банковского управления – наряду с имуществом других лиц. Общим фондом банковского управления признается имущественный комплекс, состоящий из имущества, предаваемого в ДУ разными лицами и объединяемого на праве общей собственности, а также приобретаемого доверительным управляющим при осуществлении ДУ.[9]В таком управлении могут находиться, однако, лишь ценные бумаги, количество которых, а также средств, размещенные в валютные ценности и информация об отправной диверсификации вложений (по видам отраслей эмитентов ценных бумаг) содержится в Инвестиционной дикларации.