У несовершеннолетних в семье права разные. Прежде всего, это право каждого из них на надлежащее семейное воспитание и содержание. С первым связано и право на совместное проживание с родителями или заменяющими их лицами. Исключение составляют случаи, когда постоянный личный контакт с родителями (или одним из них) порождает нарушение права на надлежащее воспитание. Изоляция детей от родителей в таких случаях наступает в результате лишения их родительских прав либо отобрания ребенка у родителей по суду.
Непосредственно с правом на надлежащее семейное воспитание связано право детей на общение со своими родителями. Это право предоставляется ребенку для того, чтобы он "не разлучался со своими родителями вопреки их желанию, за исключением случаев, когда компетентные органы, согласно судебному решению, определяют в соответствии с применимым законом и процедурами, что такое разлучение необходимо в наилучших интересах ребенка" (ч. 1 ст. 9 Конвенции о правах ребенка).
Существование права несовершеннолетнего на общение со своими родителями означает во-первых, возможность иметь какой-то контакт с ними в экстремальных случаях (при их аресте, тюремном заключении, высылке и т.п.), во-вторых, невозможность разъединения семей, связанного с въездом и выездом в другую страну, проживанием детей и родителей в разных государствах (естественно, с учетом ограничений, предусмотренных законодательством), и, наконец, в-третьих, возможность регулярного общения с одним из родителей, если он проживает отдельно от своих детей. Таким образом, речь идет о разных формах общения, особенности которых предопределяются спецификой существующих на этот счет проблем. Но если право на общение несовершеннолетнего со своими родителями в первых двух ситуациях обеспечивается не только и не столько брачно-семейным законодательством, то в последнем случае это вопрос сугубо семейно-правовой и решается он с помощью ст. 56 КоБС. Тем не менее, в семейном кодексе не могут не найти отражение все общие вопросы, связанные с общением ребенка с родителями, но с разной степенью детализации. Она будет минимальной в первых двух случаях, и максимальной при регламентации общения ребенка с одним из родителей, который вместе с ним не живет. При этом важно обратить внимание на то, что речь идет о праве на общение с ребенком одного из родителей и аналогичным по своему существу праве несовершеннолетнего. Применительно к родителю налицо усеченное право на личное воспитание своего ребенка. Оно стало таковым в силу самого факта раздельного проживания матери и отца. Что же касается ребенка, то общение любой продолжительности для него, как правило, - источник тех положительных эмоций, которые необходимы для его надлежаещго духовного развития. Вот почему так важно иметь достаточные семейно-правовые гарантии обеспечения этого права. Их поисками заняты не только в нашей стране, ибо понудить к исполнению обязанностей сугубо личного характера чрезвычайно трудно. В Законе СССР "О внесении изменений и дополнений в некоторые законодательные акты СССР по вопросам, касающимся женщин, семьи и детства" от 22 мая 1990 г. на этот счет сказано: "При невыполнении решения суда к виновному родителю применяются меры, предусмотренные законодательством союзных республик". А предусмотреть можно только одно: возможность заинтересованной стороны обратиться в суд к родителю, уклоняющемуся без уважительных причин от выполнения решения суда, с иском о передаче ей ребенка.
Споры о воспитании несовершеннолетних всегда относились к разряду наиболее сложных со всех точек зрения. Это объясняется не только трудностями сугубо психологического свойства, но и недостаточной правовой базой для их разрешения с учетом прав ребенка. И один из способов устранения этого недостатка заложен в предоставлении судом ребенку возможности выражать свое собственное мнение при разрешении спора о его воспитании. Включить подобного рода право в перечень существующих - значит опять-таки сделать шаг вперед, шаг в сторону Конвенции о правах ребенка, которая это право предусматривает следующим образом: "Государства-участники обеспечивают ребенку, способному сформулировать свои собственные взгляды, право свободно выражать эти взгляды по всем вопросам, затрагивающим ребенка, причем взглядам ребенка уделяется должное внимание в соответствии с возрастом и зрелостью ребенка" (ч. 1 ст. 12). И с этой целью ребенку предоставляется, в частности, возможность быть заслушанным в ходе судебного или административного разбирательства, затрагивающего ребенка... (ч. 2 ст. 12). Само собой разумеется, что мнение несовершеннолетнего подлежит критической оценке и учитывается наряду со всеми другими доказательствами по делу, подтверждающими правоту или, наоборот, неправоту спорящих сторон. И думается, что нет необходимости соотносить зрелость суждения ребенка с его определенным возрастом. Каждый несовершеннолетний по-своему выражает свою привязанность, свои как положительные, так и отрицательные. Главное - определить их корни, существо, педагогическую оправданность.
До сих пор говорилось о правах несовершеннолетнего, связанных с его воспитанием. Но существует еще группа прав, без которых ребенок не будет полноправным членом своей семьи. И это не только право иметь своего законного представителя в лице своих родителей или лиц, их заменяющих. Несовершеннолетнего следует также наделить правом обращения за защитой при ненадлежащем выполнении родителями (одним из них) обязанностей по воспитанию либо при злоупотреблении родительскими правами, что сделано Законом СССР "С) внесении изменений и дополнении и некоторые законодательные акты СССР по вопросам, касающимся женщин, семьи и детства". Данному предписанию место и в Семейном кодексе РФ. Однако всеп) лого мало для укрепления правовых предпосылок защиты детей. Необходима еще статья общего характера, где было бы записано: "Учреждения и лица, которым станет известно о нарушении прав несовершеннолетнего, обязаны немедленно сообщить об этом органам, управомоченным на охрану прав детей". Чтобы эта статья была работающей, надо наделить эти органы правом посещать неблагополучную семью, где жизнь, здоровье, воспитание ребенка в опасности. Существование у родителей права на неприкосновенность жилища, тайну личной жизни не может быть тому помехой. И наконец, завершающей главу о правах несовершеннолетних должна стать статья, посвященная способам защиты их прав, следующего содержания: "В случае нарушения прав несовершеннолетнего изменяются условия его воспитания либо путем устройства в другую семью, либо в детское учреждение для детей-сирот, детей, лишившихся родительского попечения. Этому устройству может предшествовать лишение родителей родительких прав, отобрание у них детей по суду независимо от лишения родительких прав".
Охрана прав детей, лишившихся родительского попечения. В результате утраты родительского попечения, чем бы она не вызывалась, возникает необходимость компенсировать отсутствие родителей путем устройства несовершеннолетнего в семью либо в детское учреждение для детей-сирот, детей, оставшихся без родительской заботы. Между этими двумя разновидностями устройства действующий КоБС как бы ставит знак равенства. Между тем ясно, что воспитание в семье предпочительнее со всех точек зрения. Не случайно поэтому в наше время около 80% детей, лишившихся родительского попечения, попадает в другую семью, а остальные 20% - в соответствующее детское учреждение. Так происходит потому, что на практике уже сложилось представление, что передача осиротевшего ребенка в дом ребенка, детский дом допустима лишь в случаях, когда устройство в семью почему-либо не состоялось. Правило подобного рода носит принципиальный характер, позволяет должным образом охранять права несовершеннолетнего, попавшего в критическую ситуацию, оказавшегося без родителей. Поэтому оно нуждается в законодательной регламентации.
Одной из характерных особенностей современного брачно-семейного законодательства является отсутствие в нем необходимой гибкости, что в конкретной, особо сложной ситуации способно нанести вред всем участникам брачно-семейных отношений. Особенно это заметно там, где речь идет об устройстве ребенка в другую семью, поскольку выбор способов этого устройства ограничен: либо опека (попечительство), либо усыновление. Третьего не дано. А если по каким-либо причинам ни одна из двух предлагаемых форм устройства не подходит, нередко возникает тупик, выход из которого с помощью семейного кодекса найти невозможно. Вот почему главной проблемой, требующей самого пристального внимания, являются поиски иных, кроме существующих, способов устройства прежде всего в семью.
Много лет служил детям, оставшимся без родителей, патронат. Он основывался на договоре, заключаемом между лицом, принимающим на себя обязанности по воспитанию, и органом, управомоченным на охрану прав несовершеннолетнего. Договор патроната был возмездным. Вернуться к патронату, отличному от опеки (попечительства), - значит увеличить арсенал средств охраны, защиты нуждающегося в том ребенка. Тем более, что эта форма устройства имеет свои преимущества. Во-первых, патронат основан на договорных началах, которые следует конкретизировать применительно к каждому случаю, его особенностям. Подобного рода регламентация, когда каждая из сторон, обязуется не вообще, а принимает на себя определенные, жизненно важные для несовершеннолетнего обязанности, способна лишь обезопасить ребенка, помочь ему. Другой признак патроната - заключение договора, на определенный срок, но желательно не менее трех лет. Здесь есть свои плюсы и свои минусы. Первые - в возможности преодолеть без особых колебаний психологический барьер для того, кто идет на такой шаг. Взять это бремя навсегда (опека, попечительство, усыновление) многих страшит, что объяснить нетрудно. А попробовать свои силы, отдавая себе полный отчет в своих поступках, значительно легче. К тому же рождение чувства привязанности у ребенку даже у "временного" воспитателя способно изменить судьбу каждого из них. Если же попытка заменить родителей окажется почему-либо неудачной, три года жизни в семье для ребенка, особенно маленького, всегда пойдут ему на пользу. И если какую-то часть патронируемых детей придется вернуть на прежнее место, что это не довод в пользу категорического отказа от патроната.