Еще на один момент хочется обратить внимание, дополнительный капитал привлекается обществами и товариществами в результате выпуска различных видов ценных бумаг: полные товарищества вправе выпускать векселя; товарищества на вере и общества – векселя и облигации; акционерные общества – акции.
Следующее различие явно просматривается в характере управления товариществами и обществами. Так, «управление деятельностью полного товарищества осуществляется по общему согласию всех участников. Учредительным договором товарищества могут быть предусмотрены случаи, когда решение принимается большинством голосов участников…..его участникам для совершения каждой сделки требуется согласие всех участников. Если ведение дел товарищества поручается его участниками одному или некоторым из них, остальные участники для совершения сделок от имени товарищества должны иметь доверенность от участника (участников), на которого возложено ведение дел товарищества».[72] Аналогично осуществляется управление и ведение дел в товариществе на вере, за исключением того что «вкладчики не вправе участвовать в управлении и ведении дел товарищества на вере, выступать от его имени иначе, как по доверенности. Они не вправе оспаривать действия полных товарищей по управлению и ведению дел товарищества». [73] «Высшим органом общества с ограниченной ответственностью является общее собрание его участников. В обществе с ограниченной ответственностью создается исполнительный орган (коллегиальный и (или) единоличный) осуществляющий текущее руководство его деятельностью…».[74] Аналогично происходит управление и ведение дел в обществе с дополнительной ответственностью. «Высшим органом управления акционерным обществом является общее собрание его акционеров…Исполнительный орган общества может быть коллегиальным (правление, дирекция) и (или) единоличным (директор, генеральный директор). Он осуществляет текущее руководство деятельностью общества и подотчетен совету директоров (наблюдательному совету) и общему собранию акционеров».[75]
Некоторые различия между обществами и товариществами усматриваются и в определении фирменного наименования. Об этом четко говорится в Гражданском Кодексе РФ.
4. Возникновение юридических лиц
Итак, в зависимости от характера участия государственных органов в создании той или иной организации (предприятия) традиционно выделяются четыре основных способа возникновения юридических лиц.
Распорядительный способ (существовавший до недавнего времени в СССР, именно этим способом возникало большинство государственных предприятий и учреждений) заключается в том, что юридическое лицо возникает на основе распоряжения учредителя, без специальной государственной регистрации. В настоящее время такой способ организации юридических лиц невозможен, поскольку статья 51 Гражданского Кодекса РФ гласит: «Юридическое лицо подлежит государственной регистрации в органах юстиции в порядке, определяемом законом о регистрации юридических лиц. Данные государственной регистрации, в том числе для коммерческих организаций фирменное наименование, включаются в единый государственный реестр юридических лиц, открытый для всеобщего ознакомления… Юридическое лицо считается созданным с момента его государственной регистрации».[76]
Еще один способ – явочный. Его суть заключается в том, что специальной государственной регистрации, здесь не требуется, а юридическое лицо создается в следствие волеизъявления учредителей (в России такой способ не применяется поскольку статья 51 Гражданского Кодекса запрещает образование юридического лица без специальной регистрации)
Следующим можно назвать разрешительный способ образования юридического лица, при котором на создание юридического лица требуется разрешение компетентного органа (в СССР таким способом создавались кооперативные организации, и не редко соответствующего разрешения не давалось, по причине нецелесообразности). В действующем законодательстве, а именно в Гражданском кодексе этот момент специально оговаривается: «Отказ в регистрации по мотивам нецелесообразности создания юридического лица не допускается».[77] Но, тем не менее, такой способ в настоящее время действует. Например, «Осуществление банковских операций производится только на основании лицензии, выдаваемой Банком России…. В лицензии на осуществление банковских операций указываются банковские операции, на осуществление которых данная кредитная организация имеет право. Банк России вправе предъявить в арбитражный суд иск о ликвидации юридического лица, осуществляющего без лицензии банковские операции. Граждане, незаконно осуществляющие банковские операции, несут в установленном законом порядке гражданско-правовую, административную или уголовную ответственность»,[78] или «Лицензии на осуществление страховой деятельности выдаются федеральным органом исполнительной власти по надзору за страховой деятельностью…»[79] Юридические лица не получившие лицензию на осуществление страховой деятельности «…не вправе заниматься страховой деятельностью».[80] Или, в случаях предусмотренных законом, (а именно: п.1 ст.17 Ф.З. «О конкуренции и ограничении монополистической деятельности на товарных рынках»), «государственная регистрация коммерческих и некоммерческих организаций, а также внесение записи об исключении из государственного реестра юридических лиц коммерческих организаций осуществляется регулирующим органом только с предварительного согласия федерального антимонопольного органа.
Государственная регистрация коммерческих организаций и их объединений, созданных или реорганизованных без предварительного согласия федерального антимонопольного органа, может быть признана в судебном порядке недействительной по иску федерального антимонопольного органа (территориального органа в пределах его компетенции). Должностные лица, зарегистрировавшие коммерческие организации или их объединения (союзы или ассоциации) без согласия федерального антимонопольного органа (территориального органа) в случаях предусмотренных статьей 17 настоящего Закона, несут административную ответственность…».[81]
И последний, нормативно-явочный способ, который не предполагает согласия третьих лиц, включая государственные органы. Регистрирующий орган лишь проверяет, соответствуют ли закону учредительные документы организации (предприятия) и соблюден ли установленный порядок ее образования, после чего юридическое лицо обязательно регистрируется.
5. Прекращение деятельности юридических лиц.
Прекращение деятельности юридического лица может произойти вследствие ликвидации, либо реорганизации.
Ликвидации юридического лица - «…влечет его прекращение без перехода прав и обязанностей в порядке правопреемства к другим лицам».[82] Ликвидация может быть как добровольной, так и принудительной. Добровольно «Юридическое лицо может быть ликвидировано по решению по решению его учредителей (участников) либо органа юридического лица, уполномоченного на то учредительными документами, в том числе в связи с истечением срока, на который создано юридическое лицо, с достижением цели, ради которой оно создано».[83]
Принудительно юридическое лицо ликвидируется по решению суда, вследствие признания судом недействительной регистрации юридического лица в связи с допущенными при его создании нарушениями закона и иных правовых актов, если эти нарушения носят неустранимый характер а также в случаях: «осуществления деятельности без надлежащего разрешения (лицензии) либо деятельности, запрещенной законом, либо с иными неоднократными или грубыми нарушениями закона или иных правовых актов, либо при систематическом осуществлении общественной или религиозной организацией (объединением), благотворительным или иным фондом деятельности противоречащей его уставным целями».[84] Для принудительной ликвидации юридического лица необходимы веские основания.