Если срок перевода истек, а работнику не предоставляется его основная работа, то этот незаконный перевод.
При рассмотрении спора о переводе из-за простоя для его правомерности необходимо выяснить следующее:
- был ли простой у работника, отсутствие работы признается простоем независимо от его причины;
- соблюдено ли при переводе требование ст. 28 КЗоТ, запрещающее квалифицированных рабочих и служащих переводить на неквалифицированные работы;
- соблюдены ли правила оплаты при переводе из-за простоя.
При разрешении дел, связанных с переводом, орган, рассматривающий трудовой
спор, должен учитывать, что отказ о выполнения работы при переводе на законных основаниях признается нарушением трудовой дисциплины, а невыход на работу – прогулом.
Временный перевод по инициативе работника по состоянию здоровья должен быть подтвержден заключением медицинских органов. Он является обязательным для администрации. В соответствии с ч. 2. ст. 6 Закона РФ “Основы законодательства РФ об охране труда” от 06. 08. 1993 г. “. . . при обнаружении у работника признаков профессионального заболевания или ухудшения состояния здоровья вследствие воздействия вредных или опасных производственных факторов работодатель на основании медицинского заключения должен перевести его на другую работу в установленном порядке”. Предписание о желательности направления работника на более легкую работу дает ВКК – врачебно-консультационная комиссия, в которую работник может быть направлен своим лечащим врачом. В зависимости от характера заболевания работника, ВКК может выдать “временное” или “постоянное” предписание о переводе. Следует отметить, что подобный перевод возможен только с согласия работника, но оставляет возможность администрации в случае отказа работника от перевода, уволить его по п. 2 ст. 33 КЗоТ РФ как несоответствующего выполняемой работе по состоянию здоровья.
В целях охраны материнства и детства, женщины во время всего периода беременности и имеющие детей в возрасте до полутора лет не должны подвергаться воздействию неблагоприятных производственных факторов. Беременная женщина до наступления отпуска по беременности по заключению врача переводится на более легкую работу с сохранением прежнего среднего заработка. Для решения вопроса о предоставлении беременной женщине более легкой работы она должна быть освобождена от вредной для нее работы с сохранением среднего заработка за все пропущенные из-за этого дни за счет средств работодателя. Право перевода на более легкую работу с сохранением среднего заработка по прежней работе имеет женщина, имеющая детей в возрасте до полутора лет, если ее обычная работа препятствует нормальному кормлению ребенка либо вредна для здоровья ребенка или самой кормящей матери. (ст. 164 КЗоТ РФ). Кроме того, забота выражается и в сохранении целого ряда льгот по прежней должности.
1. Если постоянная работа женщины проходила на “вредном” предприятии, женщина сохраняет право на получение дополнительного отпуска по вредности условий труда и по новой работе;
2. На предприятиях, где предусмотрено распределение заказов, при переводе на другую работу по беременности или уходу за ребенком в возрасте до полутора лет, женщина сохраняет право на их получение.
Временный перевод по просьбе военкомата – это перевод по инициативе третьего лица. Он возможен в целях обеспечения военной подготовки без отрыва от производства на период этой подготовки. При этом за работником на все время перевода сохраняется средний заработок по прежней работе за счет Министерства обороны РФ.
Временный перевод возможен с согласия работника и по другим причинам, предусматриваемым нормативными актами.
По истечении срока временного перевода по инициативе администрации работник должен быть возвращен на прежнее место работы. В противном случае это квалифицируется как незаконный перевод.
Перевод на другую постоянную работу.
При данном виде перевода условия договора изменяются окончательно, другая работа предоставляется на неопределенный срок, а прежняя не сохраняется. Для постоянного перевода всегда необходимо согласие работника. В соответствии с Постановлением Пленума Верховного Суда РФ от 22 декабря 1992 года “. . . согласие работника на перевод должно быть получено администрацией в письменной форме. Если перевод осуществлен без получения письменного согласия работника, но он добровольно приступил к выполнению другой работы, такой перевод может считаться законным”.
Перевод в другую организацию на постоянную работу предусматривает взаимное согласие между работником и администрацией обеих организаций. Такой перевод возможен с согласия работника на основании приказа вышестоящего над обеими организациями органа.
Значение перевода на другую работу многообразно, поскольку он является:
1. средством перераспределения рабочей силы как внутри предприятия, так и между предприятиями, районами страны в целях более целесообразного ее использования;
2. средством воспитания путем поощрения (когда работники выдвигаются на более высокую должность, более квалифицированную работу) или наказания (когда перевод применяется в качестве дисциплинарного взыскания в интересах укрепления дисциплины труда);
3. средством охраны труда (когда это требуется по состоянию здоровья, беременности, при наличии ребенка в возрасте до полутора лет);
4. основанием прекращения трудового договора;
5. гарантией права на труд – трудоустройством.
Переводы способствуют правильному и целесообразному распределению и использованию трудовых ресурсов, борьбе с текучестью рабочей силы, экономии рабочего времени, когда трудоустраивается путем перевода работник, подлежащий увольнению не по его вине.
Правовые последствия незаконных переводов и перемещений на другую работу.
Пленум Верховного Суда РФ от 22 декабря 1992 года принял постановление “О некоторых вопросах применения судами РФ законодательства при разрешении трудовых споров”. В нем подробно рассмотрены различные виды трудовых споров и приведены рекомендации судам по рассмотрению таких дел. Особое внимание в настоящем Постановлении уделено подсудности трудовых споров. В ст. 2 Постановления приводится исчерпывающий список дел, рассмотрение которых происходит непосредственно в суде, без предварительного разрешения их комиссией по трудовым спорам. Так, непосредственно в судах должны рассматриваться все споры по искам о восстановлении на работе, в том числе и возникшие в результате неправомерных увольнений в связи с отказом работника выйти на новую работу по переводу, если такой перевод был осуществлен в нарушение закона. Также спор должен быть рассмотрен в суде в случае отказа администрации предприятия, учреждения или организации принять на работу лиц, приглашенных в порядке перевода.
Одним из правовых последствий незаконного перевода или перемещения на другую работу является восстановление на работе. Восстановление работника на работе – это возвращение работника в прежнее правовое положение, существовавшее до незаконного перевода на другую работу.
Восстанавливаемому работнику:
1. предоставляется прежняя работа (должность), которую он выполнял до перевода;
2. оплачивается время вынужденного прогула в связи с незаконным переводом или разница в оплате труда;
3. восстанавливается его непрерывный стаж, а время вынужденного прогула включается в этот стаж;
4. со дня восстановления работник имеет право на оплату больничного листа.
Работник восстанавливается во всех правах по данной должности, работе. В случае незаконного перевода на другую работу работник должен быть восстановлен на прежней работе органом, рассматривающим трудовой спор (ст. 213 КЗоТ).
Вынужденный прогул при незаконном переводе оплачивается за все время. При этом оплата соответственно должна быть индексирована (Постановлением Конституционного Суда РФ от 27 января 1993 года ограничение сроком оплаты вынужденного прогула признано неконституционным).
Если перевод был произведен с явным нарушением закона, то на виновное в этом должностное лицо возлагается судом материальная ответственность за ущерб, причиненный предприятию оплатой вынужденного прогула.
В соответствии со ст. 214 КЗоТ должностные лица, виновные в переводе работника на другую работу с явным нарушением закона, а также в задержке исполнения решения компетентного органа о восстановлении на работе, могут быть привлечены судом к материальной ответственности в размере причиненного ущерба, но не свыше 3-месячного оклада этого лица.
Постановление Пленума Верховного Суда РСФСР от 21 марта 1978 года по вопросам применения судами ст. 215 КЗоТ разъяснило, что:
- строгое соблюдение требований этой статьи способствует не только возмещению ущерба предприятию, учреждению, но является и эффективным средством борьбы с незаконными увольнениями и переводами, мерой предупреждения таких нарушений и гарантией осуществления права граждан на труд;
- к материальной ответственности по ст. 214 КЗоТ привлекается только то должностное лицо, пользующееся правом приема и увольнения, которое издало приказ об увольнении или переводе работника с явным нарушением закона.
КЗоТ не определил четко, что следует понимать под “явным нарушением закона”. Это сделано в Постановлении Пленума ВС РФ № 16 от 22. 12. 1992 года. “Под явным нарушением закона следует, в частности, понимать увольнение рабочего или служащего по инициативе администрации без согласия соответствующего выборного профсоюзного органа, когда такое согласие является обязательным, или по основаниям, не предусмотренным законом; перевод на другую работу или увольнение члена совета трудового коллектива без согласия совета трудового коллектива; увольнение женщин в случаях, указанных в ч. 2 ст. 170 КЗоТ Российской Федерации, когда администрации было известно о наличии обстоятельств, исключающих возможность увольнения; увольнение несовершеннолетних работников без согласия государственной инспекции труда субъекта Российской Федерации и районной (городской) комиссии по делам несовершеннолетних (ст. 183 КЗоТ Российской Федерации); увольнение или перевод не освобожденных от производственной работы председателей и членов профсоюзных органов, профгрупоргов, а также профорганизаторов с нарушением гарантий, предусмотренных ст. 235 КЗоТ Российской Федерации; перевод работника без его согласия на другую постоянную работу”.