Изменения и дополнения в устав АО или утверждение устава в новой редакции производится лишь по решению общего собрания акционеров, за исключением следующих случаев:
1. Когда право совета директоров (наблюдательного совета) вносить изменения и дополнения в устав, предусмотрены уставом. Как правило, это связанно с увеличением или уменьшением уставного капитала общества.
2. В случае, внесения в устав общества сведений об использовании в отношении общества специального права на участие РФ, субъекта РФ или муниципального образования в управлении указанным обществом (золотая акция) осуществляется на основании соответственно решения правительства РФ, органа государственной власти субъекта РФ или органа местного самоуправления об использовании указанного специального права, а исключение таких сведений. Часть 4 статьи 12 ФЗ об АО.
3. Внесение в устав общества изменений, связанных с созданием филиалов, открытием представительств общества и их ликвидацией, осуществляется на основании решения совета директоров (наблюдательного совета) общества. Часть 5 статьи 12 ФЗ об АО.
Наличие устава есть непременное условие для регистрации АО, т.е. для его создания, ибо согласно части 2, статьи 50 ГК РФ: юридическое лицо, считается созданным с момента его государственной регистрации. А согласно пункту В, статьи 12 ФЗ «О регистрации юридических лиц», одним из документов предоставляемых при государственной регистрации является: «учредительные документы юридического лица (подлинники или нотариально заверенные копии)», т.е. в нашем случае – устав АО.
Все изменения, внесенные в устав АО, также подлежат государственной регистрации, в порядке и сроки, предусмотренные статьями 18-19 ФЗ «О регистрации юридических лиц».
В случаях, предусмотренных федеральными законами, изменения, внесенные в учредительные документы, приобретают силу для третьих лиц с момента уведомления регистрируемого органа о таких изменениях[7]
Часть 3 статьи 94 ФЗ об АО утверждает, что: «учредительные документы обществ, не соответствующие нормам настоящего Федерального закона, с момента введения в действие настоящего Федерального закона применяются в части, не противоречащей указанным нормам».
В случае если противоречащие закону учредительные документы или их часть, носят необратимый характер, и их отмена делает работу АО невозможной, то общество может быть ликвидировано в судебном порядке[8].
§ 1.2. уставной капитал и акции общества
Уставной капитал акционерного общества – условная величина, составляющая первоначально сумму номинальной стоимости его акций, которая затем может изменяться в сторону увеличения или уменьшения.[9]
Акция есть ценная бумага, удостоверяющая обязательственные права участников общества (акционеров) по отношению к обществу.
Главная функция уставного капитала – быть минимальной гарантией возможных требований кредиторов. Поэтому к нему предъявляются особые, повышенные по сравнению со складочным капиталом товариществ требования.
Согласно статье 26 ФЗ об АО: Минимальный уставный капитал открытого общества должен составлять не менее тысячекратной суммы минимального размера оплаты труда, установленного федеральным законом на дату регистрации общества, а закрытого общества - не менее стократной суммы минимального размера оплаты труда, установленного федеральным законом на дату государственной регистрации общества.
Гражданский Кодекс устанавливает, что открытая подписка на акции акционерного общества не допускается до полной оплаты уставного капитала. При учреждении акционерного общества все его акции должны быть распределены среди учредителей. На случай появления у общества долгов превышающих размер его имущества, что ставит под угрозу интересы его кредиторов, Гражданский Кодекс вводит понятие чистых активов, размер которых на конец второго и каждого последующего финансового года, не должен соответствовать хотя бы объявленному (зарегистрированному и оплаченному) уставному капиталу общества[10]. В ином случае общество обязано объявить и зарегистрировать уменьшение своего уставного капитала, и не в праве выплачивать дивиденд (что было бы в заведомый ущерб кредиторам).
Уменьшение уставного капитала общества допускается после уведомления всех его кредиторов в порядке, определяемом законом об АО. При этом кредиторы общества вправе потребовать досрочного прекращения или исполнения соответствующих обязательств общества, определяется также законами, регулирующими деятельность кредитных организаций. Абзац 2, статьи 101, ГК РФ
Смысл жесткости нормы части 4 статьи 99 ГК РФ, состоит в том, что при уменьшении чистых активов общества менее предусмотренной законом стоимости, акционерное общество, по сути, не в состоянии предоставить своим кредиторам те минимальные гарантии удовлетворения их требований, которые, обязывает иметь закон.
Уставной капитал общества может быть уменьшен путем уменьшения номинальной стоимости акций или сокращения их общего числа, в том числе путем приобретения части акций, в случаях, предусмотренных настоящим Федеральным законом.
Уменьшение уставного капитала общества путем приобретения и погашения части акций допускается, если такая возможность предусмотрена уставом общества[11].
Решение об уменьшении уставного капитала общества принимается общим собранием акционеров.
Уставной капитал может быть увеличен путем увеличения номинальной стоимости акций или размещения дополнительных акций.
Решение об увеличении уставного каптала общества путем увеличения номинальной стоимости акций принимается общим собранием акционеров.
Решение об увеличении уставного капитала общества путем размещения дополнительных акций принимается общим собранием акционеров или совет директоров (наблюдательным советом) общества, если в соответствии с уставом общества ему предоставлено право принимать такое решение.
Решение совета директоров об увеличении уставного капитала принимается единогласно, без учета голосов выбывших членов совета.
Увеличение уставного капитала общества путем размещения дополнительных акций может осуществляться за счет имущества общества.. увеличение уставного капитала общества путем увеличения номинальной стоимости акций осуществляется только за счет имущества общества.
Сумма, на которую увеличивается уставной каптал общества за счет имущества общества не должна превышать разницу между стоимостью чистых активов общества и суммой уставного капитала и резервного фонда общества[12]. Часть 5 статьи 28 ФЗ об АО.
В случае увеличения уставного капитала путем, размещений дополнительных акций, за счет его имущества, акции распределяются среди акционеров пропорционально количеству принадлежащих акций. Распределяемые, акционеру акции, должны быть того же типа, какого он уже имеет.
Увеличение уставного капитала общества за счет его имущества путем размещения дополнительных акций при наличии пакета акций, предоставляющего более 25% голосов на общем собрании акционеров и закрепленного в соответствии с правовыми актами Российской Федерации о приватизации в государственной или муниципальной собственности, может осуществляться в течение срока закрепления только в том случае, если при таком увеличении сохраняется размер доли государства или муниципального образования[13].
Данная норма предусматривает, что бы в случае эмиссии акций, у государства или муниципалитета не был уменьшен пакет акций. Учитывая то, что такие крупные пакеты акций государство имеет, как правило, на стратегически важных предприятиях, контроль за которыми отвечает государственным интересам, то данная норма не может не показаться естественной.
Законом предусмотрены акции двух основных видов, различающихся по объему прав предоставляемых владельцу акций (акционеру):
1. обыкновенные акции – предоставляет своему владельцу одинаковый объем прав. Владельцы обыкновенных акций, могут участвовать в общем собрании акционеров с правом голоса по всем вопросам его компетенции, на получение дивидендов, а в случае ликвидации АО право на получение части его имущества. Конвертация обыкновенных акций в привилегированные акции, облигации и иные ценные бумаги – запрещено законом.
2. привилегированные – владельцы привилегированных акций не имеют права голоса на общем собрании акционеров, кроме случаев, предусмотренных Законом, а именно:
а) при решении вопросов о реорганизации и ликвидации общества;
б) при решении вопросов о внесении изменений и дополнений в устав общества, ограничивающих права акционеров – владельцев привилегированных акций;
в) на следующем же общем собрании акционеров, после того как на предыдущем, было принято решение о не выплате или неполной выплате дивидендов владельцам привилегированных акций (эта норма не касается владельцев кумулятивных привилегированных акций);
г) владельцы кумулятивных привилегированных акций[14] имеют право участвовать в общем собрании акционеров, начиная с собрания, следующего за годовым общим собранием акционеров, на котором должно быть принято решение выплате по этим акциям в полном размере накопленных дивидендов, если такое решение не было принято или было принято решение о неполной выплате дивидендов.
Право по пункту В прекращается с момента первых выплат дивидендов, право по пункту Г, прекращается с момента выплаты всех накопленных дивидендов.
Уставом могут быть предусмотрены привилегированные акции двух и более типов, по каждому их которых определен размер дивиденда, уставом должна быть установлена очередность выплаты по каждому из них, а также очередность выплаты ликвидационной стоимости, буде такая предусмотрена в уставе.