Э.Ф. Побегайло и В.Ф. Кириченко полагают, что в таких случаях действия виновного следует квалифицировать как оконченное преступление без отягчающего обстоятельства и как покушение на аналогичное преступление при отягчающем обстоятельстве (ч. 3 ст. 30, п. "г" ч. 2 ст. 105 и ч, 1 ст. 105 либо ч. 2 ст. 105 УК РФ с другим пунктом). Налицо идеальная совокупность указанных преступлений.
Данная позиция ученых, как представляется, наиболее полно отражает суть совершенного деяния.
К сожалению. Пленум Верховного Суда Российской Федерации 27 января 1999 г. этот спорный вопрос не разрешил Однако если рассматривать позицию Пленума по другим квалифицирующим признакам, то думаю, что можно предполагать разрешение этого спорного вопроса — квалификация деяния по совокупности ч 3 ст. 30. п. "г" ч. 2 ст. 105 и ч. 1 ст. 105 либо ч. 2 ст. 105 УК РФ с другим пунктом. Например, п. "а" ч. 2 от 105 УК— убийство двух и более лиц В п. 5 постановления указано, что убийство одного человека и покушение на убийство другого не может рассматриваться как оконченное преступление — убийство двух лиц В таких случаях содеянное следует квалифицировать по совокупности — по ч. 1 или ч. 2 ст. 105 и по ч. 3 ст. 30 и п. "а" ч. 2 ст. 105 УК РФ. Хотя данный вывод и небесспорный.
Пункт "и" ч. 2 ст. 105 УК РФ — убийство совершенное неоднократно. Согласно ч. 1 ст. 16 УК РФ под неоднократностью понимается совершение двух и более преступлений, предусмотренных одной статьей или частью статьи Уголовного кодекса. Совершение двух и более преступлений, предусмотренных различными статьями настоящего Кодекса, может признаваться неоднократным а случаях, предусмотренных соответствующими статьями Особенной части настоящего Кодекса.
Таким образом, убийство признается неоднократным, когда лицо ранее уже совершало убийство, предусмотренное ч. 1 или ч. 2 ст. 105 УК РФ, при этом за ранее совершенное преступление лицо не было в установленном законом порядке освобождено от уголовной ответственности либо судимость за него не была погашена или снята,
В п. 14 постановления Пленума Верховного Суда РФ говорится, что убийство признается совершенным неоднократно, если ему предшествовало совершение преступлений. предусмотренных ст. 105 УК РФ и (или) ст. ст. 102. 103 УК РСФСР (в этой части возражений нет. — А.В.). По смыслу закона основанием для квалификации действий виновного по п. "н" ч. 2 ст. 105 УК РФ является также совершение им ранее преступлений, предусмотренных ст277. 295, 317. 357 УК РФ и (или) ст. ст. 66, 67. 191-2, п. "в" ст. 240 УК РСФСР.
В соответствии со ст. 126 Конституции РФ Верховный Суд дает разъяснение по вопросам судебной практики, однако по существу он фактически создал новую правовую норму.
Согласно ч. 1 ст. 1 УК РФ уголовное законодательство Российской Федерации состоит из настоящего Кодекса. Новые законы, предусматривающие уголовную ответственность. подлежат включению в настоящий кодекс. То есть постановление Пленума Верховного Суда РФ в этой части не имеет юридической силы, в противном случае, в судебной и следственной практике будет создан прецедент нарушения принципа законности, нормативно закрепленного в ст. 3 УК РФ.
Не смотря на это, секретарь Пленума, судья Верховного Суда РФ В.В. Демидов предлагает считать Постановление Пленума обязательным, поскольку, по его мнению, такие разъяснения, основанные на требованиях закона, помогают избежать судебных ошибок.
Но если решения судебных органов, как справедливо отмечает Н. Иванов, становятся общеобязательными, тогда судебная власть претендует на законодательную, что противоречит ст. 10 Конституции РФ.
По мнению Л.А. Андреевой, убийство, которому предшествовало умышленное причинение смерти, охватываемое другими статьями УК (ст. ст. 2777, 295, 317) не может рассматриваться как неоднократное, поскольку это специально в ст. 105 УК РФ не оговорено, что согласно ст. 16 УК РФ необходимо, хотя признание неоднократности в данных случаях было бы юридически логичным, т.к. это по существу специальные составы убийства в связи с осуществлением служебной деятельности (п. “б” ч.2 ст. 105 УК РФ).
Поэтому для устранения этого существенного пробела в уголовном законодательстве необходимо внести указанную поправку на законодательном уровне. Плену же Верховного Суда РФ восполнить его не правомерен.