С другой стороны, учитывая законодательное закрепление минимального размера уставного капитала и последствий, связанных с его уменьшением ниже этого минимального размера, у каждого участника возникает возможность создать ситуацию принудительной ликвидации общества.
Таким образом, реализация права свободного выхода участника из общества с получением им действительной стоимости его доли делает общество с ограниченной ответственностью одной из самых рискованных организационно-правовых форм юридических лиц, предусмотренных российским законодательством. Основной риск, естественно, заключается в том, что общество может понести невосполнимый урон в результате вывода из него либо значительной части финансовых средств, либо значительной части имущества. При этом могут пострадать не только общество и его участники, но и его кредиторы.
Как отмечает С.Д. Могилевский, практика хозяйственной деятельности обществ последних лет показала, что это право может быть сознательно использовано любым участником общества для решения таких, например, задач:
• вывести часть имущества общества с его баланса на баланс нового юридического лица;
• передать контроль за собственностью нового юридического лица ограниченному кругу лиц — участников общества;
• "разорвать связи" по обязательствам и долгам между обществом и новым юридическим лицом[11].
Ст.9 ФЗ устанавливает, что участники общества обязаны:
- вносить вклады в порядке, в размерах, в составе и в сроки, которые предусмотрены настоящим Федеральным законом и учредительными документами общества;
- не разглашать конфиденциальную информацию о деятельности общества.
Помимо обязанностей, предусмотренных настоящим Федеральным законом, устав общества может предусматривать иные обязанности (дополнительные обязанности) участника (участников) общества. Указанные обязанности могут быть предусмотрены уставом общества при его учреждении или возложены на всех участников общества по решению общего собрания участников общества, принятому всеми участниками общества единогласно. Возложение дополнительных обязанностей на определенного участника общества осуществляется по решению общего собрания участников общества, принятому большинством не менее двух третей голосов от общего числа голосов участников общества, при условии, если участник общества, на которого возлагаются такие дополнительные обязанности, голосовал за принятие такого решения или дал письменное согласие.
Если участник общества грубо нарушает свои обязанности либо своими действиями (бездействием) делает невозможной деятельность общества или существенно ее затрудняет, то участники общества, доли которых в совокупности составляют не менее чем десять процентов уставного капитала общества, вправе требовать в судебном порядке исключения его из общества (ст.10 ФЗ).
В отношении прав и обязанностей участников акционерного общества можно отметить следующее.
Акционерами общества могут быть российские и иностранные юридические и физические лица на правах и в порядке, определяемых законодательством и уставом общества.
С.Д. Могилевский выделяет безусловные права, которые принадлежат акционерам — физическим и/или юридическим лицам в силу того, что они имеют обязательственные права в отношении акционерных обществ, акционерами которых являются, независимо от типа общества, категории и количества принадлежащих им акций.
К безусловным правам акционеров относятся:
- участие в общем собрании акционеров;
- получение информации о деятельности общества;
- участие в распределении прибыли;
- получение в случае ликвидации общества части имущества, оставшегося после расчета с кредиторами[12].
Далее можно выделить права акционеров, обусловленные категориями акций.
Так, акционеры - владельцы обыкновенных акций общества могут в соответствии с законом и уставом общества участвовать в общем собрании акционеров с правом голоса по всем вопросам его компетенции, а также имеют право на получение дивидендов, а в случае ликвидации общества - право на получение части его имущества (ст.31 ФЗ).
К правам акционеров - владельцев привилегированных акций общества ст.32 соответствующего закона отнесено следующее.
Акционеры - владельцы привилегированных акций общества не имеют права голоса на общем собрании акционеров, если иное не установлено настоящим Федеральным законом. При этом акционеры - владельцы привилегированных акций участвуют в общем собрании акционеров с правом голоса при решении вопросов о реорганизации и ликвидации общества.
В уставе общества должны быть определены размер дивиденда и (или) стоимость, выплачиваемая при ликвидации общества (ликвидационная стоимость) по привилегированным акциям каждого типа. Размер дивиденда и ликвидационная стоимость определяются в твердой денежной сумме или в процентах к номинальной стоимости привилегированных акций. Размер дивиденда и ликвидационная стоимость по привилегированным акциям считаются определенными также, если уставом общества установлен порядок их определения. Владельцы привилегированных акций, по которым не определен размер дивиденда, имеют право на получение дивидендов наравне с владельцами обыкновенных акций.
Таким образом, к привилегиям по сравнению с обыкновенными акциями относятся: получение дивидендов фиксированного размера и преимущественное получение остатков имущества организации-эмитента в случае ликвидации.
Акционеры - владельцы кумулятивных привилегированных акций определенного типа имеют право участвовать в общем собрании акционеров с правом голоса по всем вопросам его компетенции, начиная с собрания, следующего за годовым общим собранием акционеров, на котором должно было быть принято решение о выплате по этим акциям в полном размере накопленных дивидендов, если такое решение не было принято или было принято решение о неполной выплате дивидендов. Право акционеров - владельцев кумулятивных привилегированных акций определенного типа участвовать в общем собрании акционеров прекращается с момента выплаты всех накопленных по указанным акциям дивидендов в полном размере.
Кроме того, можно выделить права акционеров, обусловленные типом акционерного общества.
Ст.7 ФЗ «Об акционерных обществах» (в ред. Федерального закона от 07.08.2001 №120-ФЗ) установлено, что в открытом обществе не допускается установление преимущественного права общества или его акционеров на приобретение акций, отчуждаемых акционерами этого общества.
В свою очередь акционеры закрытого общества пользуются преимущественным правом приобретения акций, продаваемых другими акционерами этого общества, по цене предложения третьему лицу пропорционально количеству акций, принадлежащих каждому из них, если уставом общества не предусмотрен иной порядок осуществления данного права. Уставом закрытого общества может быть предусмотрено преимущественное право приобретения обществом акций, продаваемых его акционерами, если акционеры не использовали свое преимущественное право приобретения акций.
В случае, если акционеры общества и (или) общество не воспользуются преимущественным правом приобретения всех акций, предлагаемых для продажи, в течение двух месяцев со дня такого извещения, если более короткий срок не предусмотрен уставом общества, акции могут быть проданы третьему лицу по цене и на условиях, которые сообщены обществу и его акционерам.
При продаже акций с нарушением преимущественного права приобретения любой акционер общества и (или) общество, если уставом общества предусмотрено преимущественное право приобретения обществом акций, вправе в течение трех месяцев с момента, когда акционер или общество узнали либо должны были узнать о таком нарушении, потребовать в судебном порядке перевода на них прав и обязанностей покупателя.
К одной из основных обязанностей участника АО можно отнести обязанность оплатить акции.
Так, согласно ст.34 ФЗ акции общества, распределенные при его учреждении, должны быть полностью оплачены в течение года с момента государственной регистрации общества, если меньший срок не предусмотрен договором о создании общества.
В случае неполной оплаты акций в течение указанного срока право собственности на акции, цена размещения которых соответствует неоплаченной сумме (стоимости имущества, не переданного в оплату акций), переходит к обществу. Договором о создании общества может быть предусмотрено взыскание неустойки (штрафа, пени) за неисполнение обязанности по оплате акций.
Кроме того, акционер общества, намеренный продать свои акции третьему лицу, обязан письменно известить об этом остальных акционеров общества и само общество с указанием цены и других условий продажи акций.
4. Реорганизация и ликвидация ООО и АО.
Ст.104 ГК РФ устанавливает, что акционерное общество может быть реорганизовано или ликвидировано добровольно по решению общего собрания акционеров.
При этом акционерное общество вправе преобразоваться в общество с ограниченной ответственностью или в производственный кооператив, а также в некоммерческую организацию в соответствии с законом.
В свою очередь, ст.92 ГК РФ предусмотрено, что общество с ограниченной ответственностью может быть реорганизовано или ликвидировано добровольно по единогласному решению его участников.
При этом общество с ограниченной ответственностью вправе преобразоваться в акционерное общество или в производственный кооператив.
Таким образом, мы можем увидеть, что акционерное общество вправе преобразоваться в общество с ограниченной ответственностью, и наоборот. И акционерное общество, и общество с ограниченной ответственностью могут преобразоваться в производственный кооператив. Однако, акционерное общество, в отличие от общества с ограниченной ответственностью, вправе преобразоваться в некоммерческую организацию.