Наиболее логичным было бы решение, при котором материал гл. 23 ГК РФ рассредоточивался по другим институтам обязательственного права следующим образом:
1) неустойка, задаток – включались бы в гл. 25 ГК РФ «Ответственность за неисполнение обязательства»;
2) залог, удержание, поручительство и банковская гарантия находились бы в гл. 22 ГК РФ «Исполнение обязательств». Потребуется именовать их так: «Обязательство с залогом, обязательство с удержанием, обязательство с поручительством, обязательство с банковской гарантией».
При таком решении не возникает вопрос: почему одни способы обеспечения исполнения обязательства обозначены особо, а другие, предусмотренные законом или договором, надо будет отыскивать в общих положениях об обязательстве и об отдельных его разновидностях.
Хотелось бы обратить внимание на подход к данной проблеме законодателя Германии. Здесь право удержания (§ 273) помещено в разд. 1 «Обязанность исполнения». Задаток и неустойка помещены в разд. 4 «Задаток, неустойка», которые являются подразделом общего раздела об установлении, содержании и прекращении договорного обязательства. Ясно, что применительно к задатку и неустойке речь идет об ответственности за нарушение обязательства.
Но самым любопытным является то, что в Гражданском уложении Германии в Общей его части есть специальная часть, именуемая «Обеспечение» (§ 232–240). Среди видов обеспечения значатся: внесение в депозит денег или ценных бумаг; залог требований; залог движимого имущества; ипотека земельного участка; залог требования обеспеченного ипотекой земельного участка; залог поземельного или рентного долга; обремененные закладной участки. Если обеспечение не может быть предоставлено ни одним из указанных способов, допускается привлечение надлежащего поручителя (§ 232). Как видно, законодатель Германии не «привязывает» способы обеспечения к обязательству и его исполнению. Он вывел их за пределы раздела об обязательственных правах и поместил в Общей части Гражданского уложения.
Известно, что коренная ломка структуры общих федеральных законов – весьма болезненное дело. Поэтому, оставаясь убежденными сторонниками предложенного пути трансформации гл. 23 ГК «Способы обеспечения исполнения обязательства», мы предлагаем более осторожный вариант изменения. Речь идет о том, чтобы расширить объем данного понятия за счет исключения из него слова «исполнения». Иными словами, гл. 23 ГК РФ именовать так: «Способы обеспечения обязательства». При таком названии можно хоть как-то обосновать наличие здесь норм об исполнении обязательства и ответственности за его нарушение.
Список литературы
[1][1] См.: Брагинский М. И., Витрянский В. В. Договорное право. Книга первая. М.: Статут, 2003. С. 479.
[2] См.: Гражданское право. Часть первая: Учебник / Под ред. А. П. Сергеева, Ю. К. Толстого. М.: Проспект, 1998. С. 585.
[3] См.: Иоффе О. С. Избранные труды. Том III. СПб.: Юридический центр Пресс, 2004. С. 201.
[4] См. там же. С. 200–203.
[5] См.: Хохлов В. А. Обеспечение исполнения обязательств. Самара, 1997. С. 4–6; Гонгало Б. М. Обеспечение исполнения обязательств. М.: Спарк, 1999. С. 59; Карпов М. С. Гражданско-правовые меры оперативного воздействия. М.: Статут, 2004. С. 42–43.
[6] См:. Иоффе О. С. Указ. соч. С. 141.
[7] См.: Брагинский М. И., Витрянский В. В. Указ. соч. С. 609.
[8] См.: Жицинский Ю. С. Санкции нормы советского гражданского права. Воронеж: Изд-во Воронежского университета, 1968. С. 22.
[9] См.: Новицкий И. Б., Лунц Л. А. Общее учение об обязательствах, М., 1950. С. 69–70, 179–181.
[10] См.: Обзор практики рассмотрения споров, связанных с применением арбитражными судами норм Гражданского кодекса Российской Федерации о залоге. Информационное письмо от 15 января 1998 г. № 26 // Вестник ВАС РФ. 2003. Специальное приложение к № 10 (ч. I). С. 179.
[11] См.: Брагинский М. И., Витрянский В. В. Указ. соч. С. 481.
[12] Там же. С. 482.
[13] См.: Карпов М. С. Указ. соч. С. 46.
[14] См.: Васькин В. В., Овчинников Н. И., Роговик Л. Н. Гражданско-правовая ответственность. Владивосток; Изд-во Дальневосточного университета, 1988. С. 38; Бриных Е. В. Оперативные санции – форма гражданско-правовой ответственности // Сов. государство и право. 1969. № 6. С. 65.
[15] См.: Гражданское право: В 2 томах. Том 2. Полутом 1. Издание 2-е / Под ред. Е. А. Суханова. М.: БЕК, 2000. С. 51–52.
[16] См.: Карпов М. С. Указ. соч. С. 76.
[17] См.: Брагинский М. И., Витрянский В. В. Указ. соч. С. 698–702.
[18] См.: Карпов М. С. Указ. соч. С. 80–94.
[19] См.: Гражданское право: В 2 томах. Т. 2. Полутом 1. Изд. 2-е // Под ред. Е. А. Суханова. М.: БЕК, 2000. С. 51–52, 56–59.