Закон, избранный сторонами правоотношения
, — это основная коллизионная привязка по всем договорным обязательствам. Автономия воли считается самой «гибкой» коллизионной нормой. Она предполагает максимальную свободу сторон относительно выбора модели поведения (в том числе относительно выбора законодательства). Как коллизионная привязка автономия воли применяется только к обязательственному статуту правоотношения. Большинство стран предусматривает возможность неограниченного выбора права сторонами; даже приветствуется выбор права «нейтрального» государства (ст. 1210 ГК РФ).При отсутствии соглашения сторон о применимом праве российский суд разрешает спор на основе предписаний статьи 1211 ГК РФ
— к договору применяется право страны, с которым договор наиболее тесно связан. Таковым считается право того государства, на территории которого находится место жительства или основное место деятельности центральной стороны правоотношения, т.е. того контрагента, чье исполнение имеет решающее значение для содержания договора. В ст. 1211 ГК РФ перечислено 26 разновидностей гражданско-правовых контрактов, и по каждому определено применимое право, устанавливаемое исходя из критерия реальной связи.В судах европейских государств при отсутствии в договоре оговорки о применимом праве устанавливается «гипотетическая», «подразумеваемая» воля сторон, т.е. суд определяет, какое право стороны хотели бы применить к спорному отношению. Для установления «подразумеваемой» воли сторон используются критерии:
«локализации» договора;
«справедливости», «доброго, заботливого хозяина», «разумного» человека;
разумной связи применимого права с конкретным фактическим составом.
В западной доктрине и практике разработана теория презумпций:
1) кто выбрал суд (арбитраж), тот выбрал право;
2) закона, свойственного данному договору;
3) общего гражданства или домицилия.
Новые формулы прикрепления в современном праве (производные от «подразумеваемой» воли сторон):
право, с которым отношение наиболее тесно связано (принцип реальной связи);
право, которое применяется к существу отношения (собственное право контракта).
Эти формулы прикрепления используются и в российском праве. Критерий наиболее тесной связи в зарубежном праве определяется в соответствии с теорией презумпции.
(закон разума, собственное право контракта) предполагает применение права, регулирующего основу правоотношения. Этот критерий сформулирован в российском законодательстве следующим образом: право, подлежащее применению к соответствующему отношению (ст. 1208, 1218 ГК РФ).Список литературы
Гражданский кодекс РФ. — Ч. III. — Раздел VI. Международное частное право.
Кодекс международного частного права (Кодекс Бустаманте) 1928 г. // Международное частное право: в 2-х кн. / Авт.-сост.: Н.Ю. Ерпылева, М.Б. Касенова. — М.: Омега-Л, 2008.
Конвенция о правовой помощи и правовых отношениях по гражданским, семейным и уголовным делам 1993 г. // Международное частное право: Сборник документов / Сост. К.А. Бекяшев, А.Г. Ходаков. — М.: БЕК, 1997.
Конвенция ООН о договорах международной купли-продажи товаров 1980 г. // Международное частное право: Сборник документов / Сост. К.А. Бекяшев, А.Г. Ходаков. — М.: БЕК, 1997.
Международное частное право. Иностранное законодательство. — М.: Статут, 2001.
Семейный кодекс Российской Федерации от 29.12.1995 г.
Соглашение о порядке разрешения споров, связанных с осуществлением хозяйственной деятельности 1992 г. // Международное частное право: Сборник документов / Сост. К.А. Бекяшев, А.Г. Ходаков. — М.: БЕК, 1997.
Аничкин А.В. Институт обратной отсылки в современном международном частном праве // Московский журнал международного частного права. — 2001. — № 1.
Белов А.П. Публичный порядок // Право и экономика. — 1996. — № 19—20.
Вилкова Н.Г. Унификация коллизионных норм в странах СНГ // Хозяйство и право. — 1998. — № 10.
Ерпылева Н.Ю. Коллизионное регулирование в современном международном частном праве // Законодательство и экономика. — 2002. — № 1.
Жильцов А.Н. Проблема применения императивных норм третьих стран в европейском международном частном праве // Законодательство и экономика. — 1997. — № 23—24.
Зепалов А.В. «Проблема метода» МЧП // Международное публичное и частное право. — 2005. — № 3.
Канашевский В.А. Международное частное право: Курс лекций. — М., 2006.
Комментарий к Гражданскому кодексу Российской Федерации / Под ред. Т.Е. Абовой, М.М. Богуславского, А.Г. Светланова. — М., 2004. — Ч 3.
Монастырский Ю.Э. Понятие «ordre public» в международном частном праве // Российский ежегодник международного права. — 1992. — № 2.
Нешатаева Т.Н., Старженецкий В.В. Соблюдение баланса публичного и частного интереса // Вестник ВАС РФ. — 2000. — № 4.
Садиков О.Н. Императивные нормы в международном частном праве // Московский журнал международного частного права. — 1992. — № 2.
Сильченко Н.В., Толочко О.Н. Теоретические учения о нормах международного частного права // Государство и право. — 2000. — № 1.
Тимохов Ю.А. Применение иностранного права в практике российских судов // Международное частное право. Современная практика: Сборник статей // Под ред. М.М. Богуславского, А.Г. Светланова. — М., 2000.
Тихомиров Ю.А. О способах анализа иностранных законов // Законодательство и экономика. — 2001. — № 5.
Тихоновецкий Д.С. Проблема прецедента в праве ЕС // Московский журнал международного права. — 2002. — № 1.
Толстых В.Л. Международное частное право: коллизионное регулирование. — СПб., 2004.
Толстых В.Л. Нормы иностранного права в международном частном праве Российской Федерации. — СПб., 2006.