Во-вторых, договор дарения, по которому даритель передает (а не обязуется передать) имущество одаряемому, в большинстве случаев квалифицируемый в литературе как реальный договор, вряд ли таковым является. Представляется, что многолетняя дискуссия в науке гражданского права по вопросу об относимости договора дарения, по которому одновременно с заключением договора осуществляется передача имущественного блага, к реальным или консенсуальным договорам, утрачивает смысл и может считаться «закрытой» с опубликованием работы, специально посвященной теоретическим основам деления гражданско-правовых договоров на реальные и консенсуальные6. Не каждый договор можно втиснуть в прокрустово ложе классификации договоров на реальные и консенсуальные, поскольку такая классификация «не отличается всеобщим характером»7. Часть договоров, по справедливому замечанию Б. Л. Хаскельберга, В.В. Ровного, остается вне такой классификации, в том числе так называемые вещные договоры, и типичным представителем договоров этой группы является договор дарения, по которому заключение договора предполагается с немедленной передачей вещи, т.е. договор, по которому даритель передает имущество одаряемому8. В вещном и безвозмездном договоре, каковым в данном случае является договор дарения, не возникает никаких обязанностей его сторон: право собственности на дар возникает у одаряемого в момент передачи вещи, т.е. момент заключения договора, момент возникновения права собственности на вещь у одаряемого и момент прекращения договора здесь совпадают, а потому такой договор «не вписывается» в классификацию договоров на консенсуальные – реальные в связи с невозможностью применения к такому договору критерия этой классификации9.
Таким образом, хрестоматийное деление договоров на реальные и консенсуальные не охватывает все возможные виды гражданско-правовых договоров10. И, договор дарения с одновременной передачей имущества не является реальным в обычном понимании этого термина, так как из такого договора не возникает никакого обязательства: его заключение и исполнение совпадают, и юридическим результатом такого договора является возникновение права собственности у одаряемого уже в момент заключения и одновременного прекращения договора.
Договор дарения следует отграничивать от отказа кого-либо из наследников от своей доли в праве собственности на наследство в пользу иных наследников (ст. 1157 ГК РФ). В этих случаях законодатель использует иную юридическую конструкцию, чем гражданско-правовой договор. Такой отказ, действительно, является односторонней сделкой, не требующей согласия того лица, в чью пользу сделан отказ. Это лицо впоследствии само решит – принять наследство или отказаться, и его волеизъявление также будет иметь характер односторонней сделки.
Не тождественен договор дарения и договору ссуды (безвозмездного пользования имуществом – гл. 36 ГК РФ), хотя по обоим договорам одно лицо получает имущественные выгоды за счет другого лица без всякого встречного имущественного эквивалента, в том числе возможен полный износ вещи в процессе пользования ею ссудополучателем, и этот износ целиком относится на счет ссудодателя. Однако «в порядке дарения имущество переходит в собственность одаряемого, в то время как ссуда влечет лишь временный переход права пользования к ссудополучателю. Вследствие такого различия договор дарения тяготеет к обязательствам по реализации имущества, а договор ссуды – к обязательствам по передаче имущества в пользование»11.
ГК РФ допускает возможность конструирования договора дарения как консенсуального. В последнем случае договор предусматривает дарение в будущем. Договор дарения с немедленной передачей вещи (вещный договор) и консенсуальный договор дарения резко отличаются по своему правовому регулированию; их объединяет, пожалуй, только одно: то, что оба они – безвозмездные. В юридической литературе иногда обещание дарения рассматривается как односторонняя сделка12. Между тем, обещание дарения квалифицируется в п.1 ст. 572 ГК РФ именно как договор, т.е. требует встречного волеизъявления и дарителя, и одаряемого. И если впоследствии (до передачи дара) одаряемый «раздумает» принимать дар, он должен будет совершить одностороннюю сделку – отказ от принятия дара, после чего договор считается расторгнутым (ст. 573 ГК РФ).
Однако сказанное выше не относится к договорам дарения недвижимого имущества. Очевидно, что передача ключей (от квартиры, например) приравниваемая в п. 1 ст. 574 ГК РФ к передаче дара, на самом деле вовсе не означает передачи квартиры в собственность одаряемого. Договор дарения недвижимого имущества подлежат государственной регистрации (п.3 ст. 574 ГК РФ), и реальный договор дарения недвижимого имущества, возможность которого не исключена в ст. 572 ГК РФ, в действительности не может иметь места, так как не согласуется с указанием п.3 ст. 433 ГК РФ о том, что договор, подлежащий государственной регистрации, считается заключенным лишь с момента его регистрации (если иное не установлено самим законом).
Как уже было отмечено, в литературе убедительно аргументирован тезис об отсутствии всеобъемлющего характера классификации гражданско-правовых договоров на реальные и консенсуальные. Наряду с вещными договорами (к которым относится договор дарения с условием передачи вещи в момент заключения договора), не вписываются в такую классификацию всякие договоры, подлежащие государственной регистрации (в том числе договор дарения недвижимости). «От консенсуальных договоров их отличает необходимость государственной регистрации достигнутого сторонами соглашения, от реальных – отсутствие в качестве предпосылки перфекции действия по передаче имущества. Таким образом, если заключение консенсуальных договоров всегда определяется одним лишь соглашением сторон (см. п. 1 ст. 433 ГК), реальных – соглашением и передачей имущества (см. п.2 ст. 433 ГК), то перфекция договоров, подлежащих государственной регистрации, - соглашением и его государственной регистрацией (см. п.3 ст. 433 ГК)13.
Консенсуальный договор дарения (т.е. предусматривающий дарение в будущем и не подлежащий государственной регистрации) может быть и условной сделкой: или под отлагательным условием (например, при условии, что дарение состоится, если одаряемым будет зарегистрирован брак), или под отменительным условием (например, при условии, что дарение не состоится, если даритель лишится работы или станет инвалидом до наступления срока передачи дара).
В п.1 ст. 582 ГК РФ урегулировано пожертвование - дарение вещи в общеполезных целях. В этой же статье содержится исчерпывающий перечень субъектов гражданского права, которым могут делаться пожертвования: гражданам, лечебным, воспитательным учреждениям, учреждениям социальной защиты и другим аналогичным учреждениям, благотворительным, научным и учебным учреждениям, фондам, музеям и другим учреждениям культуры, общественным и религиозным организациям, а также субъектам, указанным в ст. 124 ГК РФ: Российской Федерации в целом, субъектам РФ и муниципальным образованиям.
Следовательно, иностранным государствам и иностранным юридическим лицам нельзя сделать пожертвование. Однако следует иметь в виду, что дарение имущества и таким субъектам не запрещается – с учетом ограничений, установленных законом (в частности, это касается запрещения нерезидентам иметь в собственности земельные участки из земель сельскохозяйственного назначения).
На принятие пожертвования не требуется чьего-либо разрешения или согласия (в том числе при пожертвовании имущества государственным, муниципальным учреждениям). Вряд ли во всех случаях это целесообразно. Государству в целом, собственникам, создавшим учреждения (т. е. опять же речь может идти о государстве в целом, о субъектах РФ или муниципальных образованиях), не может быть безразлично, какое имущество жертвуется, кто является жертвователем и кому жертвуется имущество. Не будут, например, способствовать авторитету государства пожертвования государственным учреждениям от лиц с «подмоченной» репутацией, от бандитских «авторитетов». В этом плане ст. 582 ГК РФ, несомненно, нуждается в определенном корректировании.
Что касается главного отличительного признака дарения как пожертвования – дарения в общеполезных целях, то такими целями могут быть и цели, полезные для общества в целом, и цели, достижение которых представляет пользу лишь для определенного круга лиц – лиц определенной профессии, определенного возраста, жителей определенного населенного пункта, членов конкретной организации и т. п.14
Нередко на практике граждане оформляют договоры дарения своего недвижимого имущества, имея в виду возмездную сделку. Например, пожилая женщина дарит своему сыну, или племяннику, или соседу квартиру по устной договоренности о том, что тот будет её содержать или хотя бы заботиться о ней до самой её смерти. А он на следующий день после того, как стал собственником квартиры, продаёт её (в лучшем случае – «вместе с бабушкой», которая сохраняет здесь право постоянного проживания) и забывает о дарительнице.
В таких случаях даритель может, конечно, в судебном порядке доказывать, что дарение – притворная сделка, а на самом деле имелся в виду договор ренты или пожизненного содержания с иждивением. Но для этого нужно обратиться с иском в суд, оплатить исковое заявление государственной пошлиной, исходя из рыночной стоимости спорной квартиры, оплатить услуги адвоката. Всё это весьма проблематично для пожилых и, как правило, «не обремененных» достаточными денежными средствами граждан. Государственные регистраторы учреждений юстиции, регистрирующие такие договоры и переход права собственности к одаряемому с прекращением такого же права у дарителя, не обременены законом обязанностью разъяснить дарителю юридические последствия следки, а нотариус, который был бы здесь далеко не лишней инстанцией, теперь не всегда участвует в удостоверении договора дарения недвижимости, который по действующему законодательству не требует обязательной нотариальной формы.