Сами того не ведая, мы заключаем договоры практически ежедневно. Поэтому юрист может с полным основанием сказать: "Жизнь человека – непрерывное заключение бесчисленного множества договоров".
2. Последствия незаключенных договоров, предметом которых являются иные объекты гражданских прав
Нередко отмечается, что для заключения договора необходимо не только волеизъявление, но и передача имущества (реальный договор). Передача рассматривается в качестве «дополнительной предпосылки»[181] или стадии заключения договора[182] .
Реальные договоры были известны еще римскому праву. Классическим примером такого договора является договор займа, который считался заключенным с момента передачи денег или других вещей[183] . Положения о реальных договорах содержались и в ранее действовавшем законодательстве[184] , где момент заключения этих договоров определялся моментом передачи имущества. Согласно п. 2 ст. 433 ГК, если в соответствии с законом для заключения договора необходима передача имущества, договор считается заключенным с момента передачи соответствующего имущества.
«Реальные договоры вытекают из той идеи, - отмечал Е. Годэмэ, - что воля не может произвести юридического действия, если она не подкреплена фактической передачей материальной вещи... В этом смысле говорят, что эти договоры заключаются посредством передачи вещи»[185] .
Действительно, передача имущества в реальном договоре играет иную роль, чем в консенсуальном договоре, и не может рассматриваться в качестве исполнения договора. Основанием возникновения правовых последствий реального договора является юридический состав, образуемый двумя волеизъявлениями: соглашением и передачей. Но верно ли утверждать, что с наступлением только одного элемента состава - соглашения - договор еще не заключен? Для ответа на этот вопрос следует рассмотреть значение как соглашения, так и передачи имущества.
Справедливо отмечается, что «правильнее было бы сказать, что эти договоры заключаются посредством соглашения, но что, по самому предмету, это соглашение может образовать договор только, когда сопровождается передачей вещи»[186] .
В самом деле, еще до передачи имущества, например, по договору займа стороны пришли к соглашению о том, что одна из них передаст, а другая получит вещь или деньги, предоставляемые взаймы, а затем возвратит их. «Но договор получает свое наименование займа лишь после того, как вещь, являющаяся предметом займа, была передана заемщику. Любой договор, который называют реальным, основывается, таким образом, на передаче вещи, имевшей место в соответствии с предшествующим договором», - отмечал Р. Саватье[187] .
Таким образом, уже с момента достижения соглашения возникает волеизъявление, направленное на правовые последствия, хотя и не влекущие их. Эта направленность наиболее ярко проявляется, когда соглашение построено по консенсуальной модели договора. Так, нередко стороны даже не подозревают о том, что для вступления договора в силу необходима передача имущества. Поэтому при заключении такого соглашения можно считать, что стороны совершили окончательное волеизъявление, но не выполнили требование закона - передачу имущества, которая необходима для наступления желаемых правовых последствий.
Если же соглашение построено по модели реального договора, и в нем указано, например, что «сторона обязуется вернуть полученную сумму займа», закон исходит из того, что имущество должно быть уже передано. Если такое соглашение совершено, несмотря на отсутствие передачи, воля, направленная на правовые последствия все же выражена, и волеизъявление можно оценивать только с точки зрения действительности или недействительности.
Соглашение до передачи обладает всеми признаками недействительного договора как не порождающего соответствующих правовых последствий. Так, если стороны достигли соглашения о займе, но деньги не были переданы, такое соглашение не повлечет обязанность их возврата, то есть будет недействительным. В связи с этим отмечается, что реальный договор порождает соответствующие правовые последствия только после совершения двух договоров: соглашения - договора «с отодвинутым эффектом» и передачи. Причем первый договор «без и до передачи вполне возможен, однако лишен юридического значения...»[188] .
Следует также учитывать, что закон, говоря о форме реального договора, имеет в виду только форму соглашения, а не форму передачи имущества (см., напр.: ст. 574, 584, 1017 ГК). Если же до передачи договора нет, то остается не ясным, почему в этих статьях говорится именно о форме договора. То же касается и содержания договора, то есть договорных условий: они все выражаются в соглашении. Это свидетельствует о том, что договор-соглашение возникает до такой передачи.
В практике арбитражных судов иногда встречаются справедливые указания на то, что передача имущества - это условие действительности реального договора. Так, кассационная инстанция пояснила следующее:
«Договор займа - реальный договор и предполагает реальную передачу денежных средств, чего в данном случае не было и чего не отрицали представители истца в кассационной инстанции. Суд пришел к правильному выводу, что указанный договор является ничтожной сделкой, поскольку не соответствует требованиям, предъявляемым законом к договорам займа»[189] .
Таким образом, передача имущества является условием действительности реального договора.
Полагаем, что основная причина, по которой передачу имущества римские и дореволюционные юристы рассматривали как стадию заключения реального договора, состоит в том, что недействительный договор они не считали сделкой, договором. Так, К.П. Победоносцев отмечал, что для совершения консенсуальных договоров достаточно соглашения, выраженного в определенной форме. «Другие договоры для совершения своего требуют, чтобы совершилось действие, принадлежащее к сущности договора». «Здесь, во всяком случае, предполагается совершившимся действие, т.е. передача, и в некоторых случаях самый договор считается недействительным, если обязанное лицо докажет, что вовсе не совершилось действие другой стороны, из коего возникает его обязанность (безденежность займа)»[190] . Поэтому и получалось, что если соглашение не влечет правовых последствий (или влечет не те правовые последствия), то договором его считать нельзя. Необходимо обратить внимание на то, что такой подход полностью исключал разграничение недействительных и незаключенных договоров.
В арбитражной практике огромное число споров завершается тем, что суд признает тот или иной договор «незаключенным»[191] . Как правило, это происходит по требованию одной из сторон. Можно выделить несколько наиболее распространенных случаев, когда сторона ссылается на «незаключенность» договора.
1) Сторона не хочет исполнять свои обязанности по договору
ООО "Пассаж" обратилось в арбитражный суд с иском к предпринимателю Игумнову В.В. о взыскании долга по арендной плате и коммунальным услугам в соответствии с договором субаренды нежилого помещения.
Решением суда, оставленным без изменения постановлением апелляционной инстанции, иск полностью удовлетворен.
В кассационной лсалобе ответчик (Игумнов В.В.) просит отменить принятые по делу судебные акты как не основанные на законе. По мнению подателя жалобы, суд сделал неправильный вывод о том, что договор является заключенным; объект договора аренды не определен, указанная в договоре площадь помещения не имеет "конкретизации, индивидуализации и месторасположения ".
По мнению кассационной инстанции, в договоре содержится достаточно данных, позволяющих определенно установить имущество, подлежащее передаче субарендатору в качестве объекта субаренды.
В материалы дела также представлены акты, на основании которых истец выписывал ответчику счета-фактуры за аренду помещения и коммунальные услуги. Все эти акты ответчик подписал без замечаний.
Более того, в судебном заседании апелляционной инстанции ответчик подтвердил, что пользовался спорной площадью, и расчет истца не оспаривает[192] .
Обстоятельства данного дела свидетельствуют о том, что одна из сторон заявила о «незаключенности» договора вовсе не потому, что не согласованы или не ясны его условия, а с целью не исполнять свои обязательства. К сожалению, подобного рода споры - не редкость в практике арбитражных судов[193] .
2) Сторона стремится уклониться от ответственности за нарушение договора
ОАО "Северсталь" обратилось в арбитражный суд с иском к ООО "ОМЗ-Спецсталъ" о взыскании штрафа за просрочку оплаты работ.
Решением, оставленным без изменения постановлением апелляционного суда, с ответчика в пользу ОАО "Северсталь" взыскано 400000 руб. неустойки....
В кассационной жалобе ООО "ОМЗ-Спецсталь" просит отменить принятые по делу судебные акты и отказать в удовлетворении иска. По мнению подателя жалобы, подписанный 24.07.2002 сторонами договор не является заключенным до тех пор, пока стороны дополнительно не согласуют все его существенные условия - количество, номенклатуру и сроки изготовления листового проката;