1. Туристический продукт как особый вид услуг
Правовое регулирование отношений по оказанию услуг в России осуществляется с помощью норм Гражданского кодекса РФ, а также принимаемых в соответствии с ним нормативных актов. Некоторым услугам, в частности перевозке, страхованию отечественный законодатель посвятил отдельные главы ГК РФ. Услуги, описанию которых не нашлось места в отдельных главах ГК РФ, подлежат регулированию нормами его главы 39 "Возмездное оказание услуг". В соответствии с п. 2 ст. 779 ГК РФ положения главы 39 применяются и к отношениям по туристскому обслуживанию. В связи с этим возникает вопрос о соотношении понятий "услуга" и "обслуживание".
В советской юридической литературе понятие "обслуживание" включало любую деятельность, направленную на удовлетворение чьих-либо потребностей. Профессор О.А. Красавчиков полагает, что все гражданско-правовые договоры могут опосредовать деятельность, направленную на удовлетворение потребностей третьих лиц, т.е. оформлять процесс обслуживания. В то же время профессор А.Ю. Кабалкин высказывается за столь же широкое понимание термина "услуги".
Одним из ученых-цивилистов, исследовавших проблему соотношения указанных понятий, является Е.Д. Шешенин. В своей работе он пишет, что сфера услуг не тождественна сфере обслуживания. К сфере услуг, по его мнению, относятся только те экономические отношения, в которых граждане для удовлетворения своих потребностей получают "особую потребительную стоимость" в виде деятельности обслуживающей организации. Обслуживание же включает все сферы удовлетворения духовных и материальных потребностей граждан. К сфере обслуживания Е.Д. Шешенин относит в том числе и туристское обслуживание. Необходимо отметить, что все перечисленные исследования были проведены еще до принятия Гражданского кодекса РФ.
В настоящее время работ, посвященных соотношению рассматриваемых понятий, практически не проводится. Некоторые авторы придерживаются точки зрения, принятой в советское время, согласно которой обслуживание представляет собой удовлетворение любых потребностей одного лица за счет другого. В то же время профессор Н.А. Баринов определяет сферу обслуживания как область деятельности людей, где производятся услуги и осуществляется их доведение до потребителя в целях удовлетворения материальных и духовных потребностей граждан. Тем самым Н.А. Баринов исключает из сферы обслуживания отношения купли-продажи, найма жилого помещения, а также иные отношения, не относящиеся, по его мнению, к категории услуг. При этом термин "услуга" употребляется как экономическая категория, т.е. включает не только услуги в их традиционном понимании, но и работы.
Некоторые ученые, руководствуясь Законом РФ от 07.02.1992 N 2300-1 "О защите прав потребителей" (в ред. от 21.12.2004), делают вывод о расширительном понимании законодателем термина "услуга". По этому поводу профессор В.Ф. Попондопуло отмечает, что в указанном Законе законодатель, преследуя соответствующие цели, расширяет понятие услуги до любых действий по обслуживанию потребителей, включая продажу товаров, выполнение работ, а не только оказание услуг в узком смысле слова. Такого рода услуги опосредуются не только договорами возмездного оказания услуг, но и другими, как то: купли-продажи, подряда, страхования. Тем самым В.Ф. Попондопуло, следуя точке зрения А.Ю. Кабалкина, расширяет понятие услуги до понятия обслуживания.
В понимании термина "обслуживание" могут помочь Правила бытового обслуживания населения в Российской Федерации. Они представляют интерес постольку, поскольку из их смысла следует понятие бытового обслуживания, которое может быть принято во внимание в отсутствие законодательного закрепления общего термина "обслуживание". Из смысла Правил следует, что сфера бытового обслуживания охватывает отношения между потребителем и исполнителем, вытекающие из договоров бытового подряда или возмездного оказания услуг. В свою очередь, отношения, возникающие между производителем и потребителем в сфере розничной купли-продажи, находятся за пределами регламентации Правил и подлежат регулированию правилами торговли.
При рассмотрении обслуживания в сфере туризма возникает несколько основных вопросов, прежде всего определение понятия туристского обслуживания и его содержание.
Статья 779 ГК РФ, говоря о применимости главы 39 ГК РФ к отношениям по туристскому обслуживанию, не раскрывает его содержания. Н.В. Сирик, анализируя понятия "обслуживание" и "услуга" применительно к сфере туризма, считает, что обслуживание является собирательной категорией, использующейся для характеристики деятельности, направленной на удовлетворение различных потребностей граждан. Осуществляя эту деятельность, организации оказывают услуги, выполняют работы, продают в розницу товары. Таким образом, понятие "обслуживание" является более широким, чем понятие "услуга" (последнее является составной частью первого). А поскольку, по мнению автора, договор оказания туристских услуг оформляет только одно обязательство, в силу которого исполнитель обязуется предоставить туристу весь комплекс услуг по перевозке, размещению, питанию, то для обозначения действий, направленных на удовлетворение потребностей туристов, целесообразно использовать термин "туристские услуги", а не "услуги по туристскому обслуживанию". В результате Н.В. Сирик приходит к выводу о том, что договор, оформляющий отношения по предоставлению туристу комплексной туристской услуги, должен называться договором оказания туристских услуг.
Содержание ст. 783 ГК РФ, в соответствии с которой к отношениям по возмездному оказанию услуг могут применяться общие положения о подряде и положения о бытовом подряде (глава 37 ГК РФ), дает основания полагать, что туристское обслуживание, подлежащее регулированию нормами главы 39 ГК РФ, включает в себя как оказание услуг, так и выполнение работ. Нормативное закрепление возможности субсидиарного применения положений о подряде к отношениям по возмездному оказанию услуг вызвано не только и не столько отсутствием у законодателя четкой позиции по поводу разграничения услуг и работ (как пишет В.Ф. Попондопуло), а скорее неоднородностью самих услуг.
В связи с этим интерес представляет классификация услуг, предлагаемая Е.Д. Шешениным. Применительно к туризму она выглядит так:
нематериальные услуги, т.е. услуги, не ведущие к созданию материального результата, к которым в туризме относятся услуги турфирм, перевозка туриста в место отдыха и обратно, трансфер, предоставление туристу платных автостоянок, телефонной связи и многие другие;
материальные услуги (работы), которые в качестве самостоятельного вида оказываемых туристу услуг практически не используются;
смешанные услуги, сочетающие в себе как материальный, так и нематериальный элементы, однако традиционно относимые к нематериальным услугам. К ним, в частности, относятся гостиничные услуги и услуги питания.
То, что туризм является категорией сферы услуг, обусловливает наибольшее распространение здесь нематериальных и смешанных услуг. Именно для правовой регламентации оказания смешанных услуг может оказаться необходимым субсидиарное применение норм подряда.
Помимо отношений по оказанию услуг и выполнению работ в туризме получили распространение отношения, связанные с приобретением сувениров и товаров туристского назначения, т.е. отношения по розничной купле-продаже. В связи с этим возникает вопрос: возможно ли включение указанных отношений в юридическое понятие "туристское обслуживание"?
Согласно проекту федерального закона "О туризме и туристской индустрии", который относит к исполнителям услуг лиц, осуществляющих деятельность по организации и (или) возмездному оказанию услуг, выполнению сопутствующих услугам работ, а также осуществляющих деятельность по продаже товаров туристского назначения, такое включение возможно. Однако указанное положение с позиции ГК РФ выглядит неверным, поскольку деятельность по продаже товаров туристского назначения подлежит самостоятельному регулированию нормами розничной купли-продажи (§ 2 главы 30 ГК РФ) и вряд ли может охватываться нормами, регулирующими оказание услуг.
При определении понятия "туристское обслуживание" необходимо учитывать тот факт, что многие из туристских услуг регулируются иными, нежели главой 39 ГК РФ, нормами. Типичным примером может послужить такая услуга, как перевозка, подлежащая регулированию положениями главы 40 ГК РФ. В качестве другого примера можно привести аренду туристом транспортного средства в стране посещения (в России она регулируется главой 34 ГК РФ). И даже предоставление гостиничных услуг называется иначе - гостиничные услуги (гостиничное обслуживание), но не туристское обслуживание.
Сказанное дает основание для вывода о том, что туристское обслуживание является комплексным, т.е. включающим разнообразные услуги (перевозку, размещение, питание и многие другие). И только услуги, предлагаемые туристу в совокупности, подлежат регулированию нормами главы 39 ГК РФ. Подобное туристское обслуживание (или оказание комплексной туристской услуги) должно предоставляться специализированной организацией - туроператором. Учитывая возможность субсидиарного применения к главе 39 ГК РФ норм подряда, туристское обслуживание представляет собой определенную совокупность услуг и работ, не включающую продажу товаров.
Требует разрешения вопрос и о минимальном количестве услуг, являющихся содержанием туристского обслуживания или комплексной туристской услуги. Оказание комплексной туристской услуги регулируется законодательством некоторых зарубежных стран. Например, п. 1 § 651а Германского гражданского уложения (ГГУ) использует понятие "туристское обслуживание", в которое входит совокупность всех услуг по организации путешествия. Однако необходимый перечень услуг, подлежащих включению в путешествие, в Законе отсутствует.