Возможно, кто-то может возразить, что Гражданский кодекс в своем определении лизинга не сужает его до первых пяти вариантов. Но в том-то и дело, что Закон «О лизинге» является специальной нормой, регулирующей данный вид экономических отношений, поэтому любое отклонение от него придется доказывать в арбитражном суде. То есть доказывать, что сделка по шестому варианту будет считаться лизинговой сделкой. Но, поскольку с лизингом связано пре доставление налоговых льгот, то стороны лизинговой сделки будут стоять перед выбором: работать по наиболее эффективному, но сомнительному шестому варианту или по одному из пяти предложенных законом вариантов - менее эффективному, но более безопасному (известно: любое сомнительное положение государственные органы истолковывают не в пользу налогоплательщика).
А ведь именно в соответствии с шестым вариантом лизинговая компания сможет приобретать оборудование без посредников, непосредственно у производителя по отпускным ценам изготовителя, что, безусловно, уменьшает стоимость лизинговой сделки и делает ее наиболее привлекательной для отечественного лизингополучателя.
Обратимся теперь к статье 34 Закона «О лизинге» (пункт 3), устанавливающей, что при международном лизинге расчеты по договору лизинга не являются операциями, связанными с движением капитала, и не требуют разрешения ЦБ. Определено, что стороны договора лизинга имеют право предоставлять отсрочку лизинговых платежей на срок не более чем шесть месяцев с момента фактического ввода предмета лизинга в эксплуатацию.
На первый взгляд, это очень хорошо. Во-первых, для стимулирования лизинга: сняты препоны по валютным операциям; во-вторых, чтобы никто не смог упрекнуть авторов закона в потворстве тем, кто не возвращает на родину валютную выручку - на их пути «надежная преграда» возможным злоупотреблениям в виде ограничения отсрочки платежей шестью месяцами.
Но при пристальном рассмотрении возникает иная картина.
Теперь, чтобы вообще не возвращать валютную выручку в страну при экспорте любых «непотребляемых вещей» (именно так в Законе «О лизинге» определен предмет лизинга), достаточно будет, во-первых, зарегистрировать оффшорную фирму, а во-вторых, зарегистрировать лизинговую компанию и получить на нее соответствующую лицензию.
А дальше - дело техники. Все то, что необходимо вывезти за рубеж, реализовать там и там же оставить валютную выручку, называется предметом лизинга. Далее заключается договор между оффшором и лизинговой компанией на поставку оффшору (лизингополучателю) этого самого предмета лизинга. В договоре устанавливается, например, что: срок договора лизинга равен 99 годам, первый лизинговый платеж должен быть осуществлен не позднее шести месяцев после ввода предмета лизинга в эксплуатацию, а график лизинговых платежей делается таким, что за первые 98 лет выплачивается 1% суммы договора, а остальные 99% единовременно в конце 99-го года. Таким образом, 99% валютной выручки можно вернуть в страну аж через 99 лет и это все - по закону.
Теперь обратимся к абзацам 4, 5 и 6 того же пункта 3 статьи 34, устанавливающим, что при ввозе на территорию Российской Федерации или вывозе с ее территории предмета лизинга уплата таможенных налогов и тарифов производится одновременно с лизинговыми платежами. Учитывая все вышесказанное и не платя 99 лет лизинговые платежи, таможенные платежи также можно не платить 99 лет, и опять - все по закону.
В связи с этим, интересно мнение специалистов многих лизинговых компаний, которые, несмотря на разразившийся финансовый кризис и чрезмерно высокий налоговый пресс, продолжают и хотят работать в России. Это мнение таково: Закон «О лизинге» в том виде, в котором он существует сейчас, еще более усложняет работу отечественных лизинговых компаний и буквально «выталкивает» их в оффшорные зоны.
Сегодня и на ближайшие 10-15 лет у лизинга в России альтернативы нет, так как только лизинг при сложившейся ситуации способен соединить инвестиционные ресурсы с конкретным предприятием.
Если сегодня в индустриально развитых странах лизинг охватывает до 30% всего реализуемого оборудования, то по прогнозам, сделанным для России, этот показатель у нас скоро может достигнуть 60% и более.
И в этом случае получается, что лизинг - не просто очередной финансовый инструмент среди целого ряда других, таких, как кредитование и портфельные инвестиции, а наиболее приемлемый, если не единственный, путь возрождения России.
Поэтому так важно, чтобы лизинг как можно скорее был полностью и без противоречий законодательно урегулирован, не оставлял лазеек для чиновничьего произвола, привлекал инвесторов, был выгоден лизингополучателям и отвечал интересам государства. Ибо любая его дискредитация, которая ныне заложена в некоторых положениях Закона «О лизинге», может нанести непоправимый ущерб интересам страны.
Теперь остается ждать появления инструкций, писем и иных подзаконных актов, которые будут комментировать и разъяснять статьи Закона «О лизинге», и, если лоббистские возможности тех, кому мы обязаны появлением закона в его нынешней редакции, окажутся такими же сильными, как и при его принятии, то мы сможем получить совершенный образец коррупционного закона, наносящего прямой экономический ущерб России.
3.2 Предложенная схема усовершенствования техники форфейтинговой сделки с участием предприятий ТЭК
Автором дипломного исследования предлагается для российских предприятий ТЭК использовать следующую технику проведения форфейтинговой сделки.
Существует два возможных инициатора форфейтинговой сделки - экспортер и импортер. Чаще всего в этой роли выступает экспортер либо его банк. И это естественно, поскольку для дисконтирования представляются или переводные векселя, выписанные экспортером, или простые векселя, оплачиваемые ему. Именно этим определяется необходимость проведения переговоров инициатора с форфейтером на ранних стадиях подготовки контракта. Еще до того, как экспортер и импортер подпишут контракт, форфейтер может определить свои требования к гарантии или авалю, хотя бы приблизительно указать размер дисконта. Без этой информации экспортер не в состоянии точно определить цену контракта.
На практике далеко не каждый экспортер вступает в переговоры с форфейтером на столь ранней стадии, а в результате он может обнаружить, что маржа за финансирование, включенная им в цену контракта, необоснованна.
Первое, что должен определить для себя форфейтер, - это характер сделки, т.е. выяснить, с какими ценными бумагами ему придется иметь дело - финансовыми или товарными. Финансовые векселя - это ценные бумаги, выпущенные с целью аккумуляции средств, которые заемщик в дальнейшем может использовать по своему усмотрению. Товарные же векселя оформляются в случае сделок купли-продажи продукции. Однако граница между финансовыми и товарными сделками в определенной мере размыта (скажем, выписывается вексель без совершения торговой сделки, но затем полученные средства используются для покупки каких-либо товаров). Тем не менее определенность в вопросе о том, являются ли векселя финансовыми или товарными, для форфейтера имеет важное значение по следующим причинам.
Во-первых, некоторые участники вторичного форфейтингового рынка не желают приобретать финансовые векселя. Существуют различные объяснения этого нежелания. Некоторые вторичные форфейтеры рассматривают подобный способ привлечения ресурсов как свидетельство финансового неблагополучия заемщика (хотя это не всегда так). Иные отдают предпочтение товарным векселям по той причине, что деньги обесцениваются, что пугает инвесторов, и реальный товар кажется им более надежным вложением средств.
Во-вторых, даже тот, кто согласен купить финансовые бумаги, хочет знать, с каким видом бумаг он будет иметь дело, поскольку это влияет на оценку общего риска, которому он подвергается.
Большая часть векселей, продаваемых на вторичном форфейтинговом рынке, является товарными. Поэтому в случае предложения финансовых бумаг обязательным считается предварительное письменное предупреждение об этом. Если это условие нарушено, покупатель финансовых бумаг имеет право потребовать аннулирования сделки.
Форфейтер всегда должен иметь на руках краткое описание сделки, лежащей в основе операций с векселями. Оно может быть получено по телексу или факсу при предварительном обсуждении условий операции.
После того как форфейтер выяснит характер сделки, он должен определить следующее.
Объем финансирования, валюта, срок.
Кто является экспортером и в какой стране он находится? Этот вопрос важен, потому что хотя финансирование обеспечивается без права регресса, существуют обстоятельства, при которых форфейтер может предъявить претензии экспортеру. Кредитоспособность экспортера также имеет значение. Кроме того, форфейтер должен проверить подлинность подписей на векселях.
Кто является импортером и из какой он страны? Для проверки достоверности подписей и соответствия оформления векселей законодательству форфейтер должен точно определить импортера и его местонахождение.
Кто является гарантом и из какой он страны?
Чем оформляется долг, подлежащий форфейтированию: простым векселем, переводным и т.д.?
Каким образом долг застрахован?
Периоды погашения векселей, суммы погашения.
Вид экспортируемых товаров. Этот вопрос интересует форфейтера, во-первых, с точки зрения целесообразности всей сделки, во-вторых, с позиции легальности экспорта.
Когда будет производиться поставка товара? Дата должна быть близка к дате предоставления финансирования. Важно также и то, что гарант вряд ли сможет авалировать вексель до тех пор, пока поставка не будет осуществлена.
Когда поступят документы, подлежащие дисконтированию? Пока документы не будут получены, форфейтер не сможет проверить и дисконтировать их.