Таким образом, Арбитражным судом города Москвы правомерно удовлетворены требования общества.
Судебные расходы между сторонами распределяются в соответствии со статьей 110 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации.
Руководствуясь статьями 110, 266, 268, 269, 271 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации, арбитражный суд постановил:
решение Арбитражного суда г. Москвы от 27.11.2007 г. по делу N А40-48589/07-142-269 оставить без изменения, а апелляционную жалобу - без удовлетворения.
Взыскать с МИФНС России по КН N 1 в доход федерального бюджета государственную пошлину по апелляционной жалобе в сумме 1000 руб.
4.6 Невыполнение налоговым агентом обязанности по удержанию и (или) перечислению налогов
ФЕДЕРАЛЬНЫЙ АРБИТРАЖНЫЙ СУД ДАЛЬНЕВОСТОЧНОГО ОКРУГА
ПОСТАНОВЛЕНИЕ от 12 мая 2008 г. N Ф03-А59/08-2/623
Индивидуальный предприниматель Г. (далее - предприниматель) обратилась в Арбитражный суд Сахалинской области с заявлением о признании недействительным решения Межрайонной инспекции Федеральной налоговой службы N 1 по Сахалинской области (далее - инспекция, налоговый орган) от 29.06.2007 N 13-13/817 о привлечении к налоговой ответственности по пункту 1 статьи 122, статье 123, пункту 1 статьи 126 Налогового кодекса РФ (далее - НК РФ) в виде взыскания штрафов в общей сумме 25 023 руб. Этим же решением доначислен налог на доходы физических лиц (далее - НДФЛ) - 22 162 руб., единый социальный налог (далее - ЕСН) - 17 668 руб., налог на добавленную стоимость (далее - НДС) - 69 752 руб., единый налог на вмененный доход (далее - ЕНВД) - 101 064 руб. и пени - 31 122,77 руб.
Решением суда от 28.09.2007 оспариваемое решение налогового органа признано недействительным в части привлечения к налоговой ответственности по статье 123 НК РФ в виде взыскания штрафа на сумму 7 813,20 руб., доначисления НДС - 39 066 руб., пеней - 14 811,28 руб., как несоответствующее требованиям Налогового кодекса РФ. В остальной части в удовлетворении заявления отказано со ссылкой на то, что ведение предпринимателем торговли по безналичному расчету не подпадает под обложение ЕНВД, в связи с чем полученный доход в данном случае подлежит налогообложению в общеустановленном порядке. Поэтому налоговым органом правомерно доначислены предпринимателю к уплате за 2004 - 2005 годы НДФЛ, ЕСН, НДС.
Постановлением апелляционной инстанции от 07.12.2007 решение суда первой инстанции изменено. Решение налогового органа признано недействительным в части привлечения предпринимателя к налоговой ответственности по пункту 1 статьи 122 НК РФ за занижение НДФЛ в виде взыскания штрафа в сумме 4 432,40 руб., ЕСН - 3 533,60 руб., НДС - 6 137,20 руб.; доначисления НДФЛ - 22 162 руб., ЕСН в общей сумме - 17 668 руб., НДС - 30 686 руб.; начисления пеней по НДФЛ - 3 153,91 руб., ЕСН в общей сумме - 2 597,52 руб., НДС - 8 884,80 руб. В остальной части решение оставлено без изменений. Судебный акт мотивирован тем, что гражданское законодательство в отличие от налогового не связывает понятие розничной торговли с формами оплаты, а исходит только из цели приобретения товаров.
В кассационной жалобе инспекция просит судебные акты отменить. По мнению заявителя жалобы, вывод суда о неправомерном доначислении НДФЛ, ЕСН, НДС является необоснованным, поскольку, как указывает инспекция, доходы, полученные от продажи товаров по безналичному расчету, подлежат налогообложению в общеустановленном порядке, то есть облагаются НДФЛ, ЕСН, НДС и должны подлежать отдельному учету. Также заявитель считает несостоятельной ссылку суда на статью 492 ГК РФ, как противоречащую статье 11 НК РФ. Кроме того, заявитель указывает на неправомерность исследования апелляционной инстанцией документов, касающихся поступления на расчетный счет предпринимателя денежных средств 138 600 руб. от физического лица Буйной Т.П., являющихся возвратом ссуды, поскольку документы не были представлены ни в ходе выездной налоговой проверки, ни в суде первой инстанции.
Предприниматель в отзыве на кассационную жалобу возражает против доводов, изложенных в ней, просит решение суда и постановление суда апелляционной инстанции оставить без изменения, кассационную жалобу - без удовлетворения.
Обсудив доводы кассационной жалобы и отзыва на нее, проверив в порядке и пределах статей 284, 286 Арбитражного процессуального кодекса РФ и, исходя из доводов кассационной жалобы, правильность применения судами обеих инстанций норм материального и процессуального права, Федеральный арбитражный суд Дальневосточного округа не находит оснований для отмены постановления апелляционной инстанции в обжалуемой части.
Как установлено судом и подтверждается материалами дела, по результатам выездной налоговой проверки предпринимателя по вопросам правильности исчисления и своевременности уплаты (удержания, перечисления) налогов и сборов: НДФЛ, исчисляемого с дохода, полученного от предпринимательской деятельности за период с 01.01.2004 по 31.12.2005; НДФЛ, исчисляемого налоговым агентом за период с 01.01.2004 по 31.12.206; ЕСН, исчисляемого с дохода, полученного от предпринимательской деятельности за период с 01.01.2004 по 31.12.2005; ЕСН, исчисляемого с выплат, производимых в пользу физических лиц за период с 01.01.2004 по 31.12.2005; НДС за период с 01.01.2004 по 31.12.2006; ЕНВД за период с 01.01.2004 по 31.12.2006 составлен акт от 31.05.2007 N 13-13/715, на основании которого вынесено решение от 29.06.2007 N 13-13/817 о привлечении предпринимателя к налоговой ответственности по пункту 1 статьи 122 НК РФ, статье 123, пункту 1 статьи 126 НК РФ в виде взыскания штрафа в общей сумме 25 023 руб. Этим же решением доначислен НДФЛ - 22 162 руб., ЕСН - 17 668 руб., НДС - 69 752 руб., ЕНВД - 101 064 руб. и пени - 31 122,77 руб.
Обстоятельством, послужившим основанием к доначислению налогов и привлечению к налоговой ответственности, явилась деятельность предпринимателя по реализации товара с осуществлением расчетов в безналичном порядке, которая подлежала обложению налогами в общеустановленном порядке. Доход исчислен налоговым органом в сумме: 31 876 руб. от реализации продовольственных товаров Администрации г.Южно-Сахалинска, 138 600 руб. - поступившие на расчетный счет предпринимателя от физического лица Буйной Т.П.
Не согласившись с данным решением, предприниматель оспорила его в арбитражном суде.
В соответствии с пунктом 1 статьи 346.26 НК РФ (в редакции, действовавшей в проверяемом периоде) система налогообложения в виде ЕНВД для отдельных видов деятельности устанавливается Налоговым кодексом РФ, вводится в действие законами субъектов Российской Федерации и применяется наряду с общей системой налогообложения, предусмотренной законодательством Российской Федерации о налогах и сборах.
Согласно пункту 2 статьи 346.26 НК РФ система налогообложения в виде ЕНВД для отдельных видов деятельности может применяться по решению субъекта Российской Федерации в отношении розничной торговли, осуществляемой через магазины и павильоны с площадью торгового зала по каждому объекту организации торговли не более 150 кв.м., палатки, лотки и другие объекты организации торговли, в том числе не имеющие стационарной торговой площади.
Уплата индивидуальными предпринимателями единого налога предусматривает их освобождение от обязанности по уплате НДФЛ (в отношении доходов, полученных от предпринимательской деятельности, облагаемой единым налогом), ЕСН (в отношении доходов, полученных от предпринимательской деятельности, облагаемой единым налогом, и выплат, производимых физическим лицам в связи с ведением предпринимательской деятельности, облагаемой единым налогом), НДС (в отношении операций, признаваемых объектами налогообложения в соответствии с главой 21 настоящего Кодекса, осуществляемых в рамках предпринимательской деятельности, облагаемой единым налогом), за исключением НДС, подлежащего уплате в соответствии с настоящим Кодексом при ввозе товаров на таможенную территорию Российской Федерации (пункт 4 статьи 246.26 НК РФ).
В соответствии со статьей 346.27 НК РФ для целей применения системы налогообложения в виде ЕНВД для отдельных видов деятельности под розничной торговлей признается продажа товаров покупателям за наличный расчет или с использованием платежных карт.
В силу статьи 492 Гражданского кодекса РФ по договору розничной купли-продажи продавец, осуществляющий предпринимательскую деятельность по продаже товаров в розницу, обязуется передать покупателю товар, предназначенный для личного, семейного, домашнего или иного использования, не связанного с предпринимательской деятельностью.
Таким образом, критерием, позволяющим отличить розничную торговлю от оптовой торговли для целей обложения ЕНВД, является цель дальнейшего использования приобретенных покупателем товаров. Согласно вышеназванной норме при розничной торговле покупатель приобретает товар для личного, семейного, домашнего или иного использования, не связанного с предпринимательской деятельностью.
Кроме этого, с 01.01.2006 введена в действие новая редакция статьи 346.27 НК РФ, признающая продажу по договорам розничной купли-продажи в качестве розничной торговли независимо от формы расчетов.
Учитывая данные изменения, а также то, что по указанным вопросам финансовыми и налоговыми органами давались противоречивые разъяснения, Минфин Российской Федерации в письме от 15.09.2005 N 03-11-02/37, посчитал возможным в связи с вышеизложенным не производить перерасчет налоговых обязательств за 2003 - 2005 годы в случае, если налогоплательщиками, переведенными на уплату ЕНВД, применялись различные формы расчета за товары при розничной торговле.
Судом апелляционной инстанции установлено и подтверждается материалами дела, что в спорный период времени предприниматель осуществляла один вид деятельности: розничную торговлю товарами и правомерно применяла специальный налоговый режим - единый налог на вмененный доход. Кроме этого, поступившие на расчетный счет денежные средства в сумме 138 600 руб. являются возвращением ссуды.