В пункте 8 статьи 1 предыдущей редакции Закона РФ «О валютном регулировании и валютном контроле» содержалась норма о подразделении операций с иностранной валютой и ценными бумагами в иностранной валюте на текущие валютные операции и валютные операции, связанные с движением капитала (в действующем законодательстве подобное деление валютных операций на две категории отсутствует). При этом в статье 9 Закона № 3615-1 были перечислены текущие валютные операции (закрытый перечень, состоящий из четырех видов операций), а в статье 10 — операции, связанные с движением капитала (включая все прочие валютные операции, которые не могли быть квалифицированы как относящиеся к четырем категориям текущих валютных операций). В соответствии с данной классификацией валютные операции между резидентами и нерезидентами по внешнеторговой деятельности относились к категории текущих валютных операций только в случае осуществления расчетов без отсрочки платежа по экспорту/импорту товаров, работ, услуг, результатов интеллектуальной деятельности или с отсрочкой не более 90 календарных дней (в ином случае — к категории валютных операций, связанных с движением капитала). Валютные операции, связанные с переводом прямых инвестиций, то есть вложениями в уставный капитал предприятия-нерезидента в целях извлечения дохода и получения прав на участие в управлении предприятием, относились к операциям движения капитала. При этом в соответствии с пунктом 2 статьи 6 Закона № 3615-1 валютные операции, связанные с движением капитала, осуществлялись резидентами в порядке, устанавливаемом Банком России, и по вышеуказанным видам валютных операций это был в основном разрешительный порядок, когда до совершения валютной операции резиденту необходимо было получать разрешение Банка России. Таким образом, после вступления в силу нового валютного законодательства по операциям, связанным с внешнеторговой деятельностью и инвестированием средств в предприятия, являющиеся нерезидентами, произошла существенная либерализация валютного законодательства в условиях отсутствия ограничений, вводимых Правительством РФ.
Одновременно имеет место установленный Банком России порядок проведения валютных операций в части представления резидентами и нерезидентами уполномоченным банкам документов и информации и учета уполномоченными банками валютных операций, в том числе оформления паспортов сделок по внешнеторговым договорам резидентов. На сегодняшний день нормативными актами Банка России, регулирующими данную область валютного контроля, являются Инструкция Банка России от 15.06.2004 № 117-И «О порядке представления резидентами и нерезидентами уполномоченным банкам документов и информации при осуществлении валютных операций, порядке учета уполномоченными банками валютных операций и оформления паспортов сделок» и Положение Банка России от 01.06.2004 № 258-П «О порядке представления резидентами уполномоченным банкам подтверждающих документов и информации, связанных с проведением валютных операций с нерезидентами по внешнеторговым сделкам, и осуществления уполномоченными банками контроля за проведением валютных операций». В соответствии с установленным порядком паспорт сделки оформляется резидентом на основании подписанного им внешнеторгового договора по экспорту/импорту товаров, на выполнение работ, оказание услуг, передачу результатов интеллектуальной деятельности, а также по договорам кредита и займа в случае, если общая сумма договора превышает в эквиваленте 5 тысяч долларов США. Валютная операция, предусмотренная условиями договора, осуществляется только после подписания паспорта сделки.
ЦБ РФ в соответствии с положениями статьи 8 Закона № 173-ФЗ имеет право устанавливать ограничения, касающиеся порядка проведения валютных операций при предоставлении и получении кредитов и займов между резидентами и нерезидентами в иностранной валюте и валюте РФ, а также валютных операций, связанных с приобретением резидентами у нерезидентов и нерезидентами у резидентов прав на внешние и внутренние ценные бумаги, включая расчеты и переводы, связанные с передачей внешних и внутренних ценных бумаг (прав, удостоверенных внешними и внутренними ценными бумагами). Банк России может применять в отношении перечисленных видов валютных операций ограничения следующих видов: специальный банковский счет и резервирование (последний инструмент вводится только по согласованию с Правительством РФ).
Банк России с 18 июня 2004 года установил требование об использовании специальных банковских счетов резидентов в иностранной валюте и нерезидентов в валюте Российской Федерации в уполномоченных банках при проведении ими ряда валютных операций в соответствии с установленными режимами специальных банковских счетов. Виды и особенности использования специальных банковских счетов регламентируются Инструкцией Банка России от 07.06.2004 № 116-И «О видах специальных счетов резидентов и нерезидентов». Указанная Инструкция предусматривает открытие резидентам специальных банковских счетов в иностранной валюте следующих видов: счет «Ф» (физическому лицу-резиденту), счета «Р1» и «Р2» (физическому лицу — индивидуальному предпринимателю и юридическому лицу, за исключением кредитных организаций-резидентов). Нерезидентам (физическим лицам, юридическим лицам, в том числе кредитным организациям) открываются специальные банковские счета в валюте РФ следующих видов: счет «С», счет «А», счет «О», счет «В1», счет «В2». При этом нерезиденты открывают в уполномоченном банке специальные банковские счета в валюте РФ для проведения через них валютных операций в соответствии с режимами данных счетов при условии открытия или наличия открытых в данном уполномоченном банке обычных банковских счетов нерезидентов в валюте РФ для совершения через них всех прочих валютных операций, не подпадающих под режимы специальных банковских счетов. Исключением из общего порядка являются расчеты и переводы при предоставлении нерезидентами кредитов и займов в валюте РФ резидентам, если на основании соответствующего кредитного договора или договора займа срок возврата основной суммы долга составляет более трех лет, по которым не используются специальные счета нерезидентов «В2». Указанием Банка России от 16.12.2004 № 1529-У «О внесении изменений в Инструкцию Банка России от 7 июня 2004 г. № 116-И “О видах специальных счетов резидентов и нерезидентов”» (п. 1.7) было установлено еще одно исключение из общего правила, а именно: расчеты и переводы при предоставлении банками-нерезидентами кредитов и займов в валюте РФ кредитным организациям-резидентам осуществляются без использования специальных счетов «В2».
Кроме применения специальных банковских счетов Банк России с 1 августа 2004 года Указанием от 29.06.2004 № 1465-У «Об установлении требований о резервировании при зачислении денежных средств на специальные банковские счета и при списании денежных средств со специальных банковских счетов» ввел также требование о резервировании средств на определенный срок в процентном отношении к сумме валютной операции при зачислении и списании иностранной валюты для резидентов и валюты РФ для нерезидентов на специальные банковские счета и со специальных банковских счетов. Порядок осуществления резидентами и нерезидентами внесения и возврата сумм для резервирования, а также порядок учета данных операций в уполномоченных банках был установлен Банком России Инструкцией от 01.06.2004 № 114-И «О порядке резервирования и возврата суммы резервирования при осуществлении валютных операций» на основании положений статьи 16 Закона № 173-ФЗ.
На практике уполномоченные банки начали осуществлять операции по внесению и возврату сумм резервирования через территориальные управления Банка России по поручению своих клиентов с 1 августа 2004 года. В ряде случаев, установленных частью 7 (абз. 2) статьи 16 Федерального закона, резервирование носит предварительный характер, и валютная операция, для целей совершения которой осуществляется резервирование, не может быть совершена уполномоченным банком по поручению клиента до истечения установленного Банком России срока резервирования.
По результатам применения требований о резервировании можно с уверенностью сказать, что в большинстве случаев клиенты отказываются от проведения валютных операций, по которым установлены ограничительные меры, и не считают экономически обоснованным осуществлять резервирование, то есть операции по резервированию носят единичный характер. Таким образом, введение мер резервирования по специальным банковским счетам явилось косвенным инструментом резкого ограничения проведения соответствующих видов валютных операций.
В новом Федеральном законе содержится целый ряд положений, которые устанавливают нормы прямого действия в отношении порядка проведения отдельных видов валютных операций, что на практике не позволяет проводить их в порядке, отличном от того, который установлен и предписан законодателем. При отсутствии в действующем валютном законодательстве такого инструмента регулирования, как разрешение органа валютного контроля (за исключением разрешений на открытие счетов резидентам — юридическим лицам в иностранных банках, а также разрешений, которые были выданы до вступления в силу Федерального закона и остаются действующими до истечения срока их действия согласно ст. 28), подобные нормы носят жесткий ограничительный характер.
Примером таких ограничений является часть 8 статьи 8 Закона № 173-ФЗ, в соответствии с которой денежные расчеты между резидентами и нерезидентами по операциям с внутренними ценными бумагами осуществляются в валюте РФ, если иное не установлено ЦБ РФ в целом или применительно к отдельным видам внутренних ценных бумаг (до настоящего времени иной порядок не был установлен Банком России). В ходе практического применения данного положения уполномоченные банки и их клиенты столкнулись с проблемой идентификации валютных операций как подпадающих под действие части 8 статьи 8 Закона. Например, на первом этапе возникли вопросы об отнесении операций, связанных с переводом процентов, дивидендов по внутренним ценным бумагам от резидентов нерезидентам — владельцам акций российских предприятий, к категории операций с внутренними ценными бумагами, и, как следствие, возник вопрос о возможности осуществления данных валютных операций в иностранной валюте. Впоследствии в отдельных разъяснениях Банка России в адрес российских предприятий, акциями которых владеют нерезиденты, было сказано, что операции по переводу процентов, дивидендов по внутренним ценным бумагам не относятся к операциям с внутренними ценными бумагами, а являются валютными операциями, связанными с переводом средств, возникших в результате распределения доходов от инвестиций, и могут осуществляться в иностранной валюте.