Нарушения лицензионных требований и условий, выражаясь языком административного права, образуют так называемый формальный состав, т.е. квалифицируются как грубые вне зависимости от наличия или отсутствия негативных последствий. По сложившейся практике выявление таких нарушений влечет за собой возникновение у регулятора не только права, но и обязанности применения к организации-нарушителю серьезных санкций, вплоть до аннулирования лицензии.
Следует обратить внимание профессиональных участников, что одной из типичных ошибок является неправильный расчет размера собственных средств. Необходимо помнить, что при проверке деятельности организации устанавливается не только соответствие размера собственных средств принятым нормативам, но и его расчет. Зачастую это приводит к тому, что по итогам проверки, в случае если будет установлено, что не только размер собственных средств не соответствует требуемому нормативу, но и рассчитывался он неверно, организация рискует получить не только установленное лицензионное нарушение, но и фиксацию таких нарушений, как нарушение методики расчета размера собственных средств, указание недостоверных сведений в отчетности и ненадлежащее выполнение своих обязанностей контролером организации.
Соответствие сотрудников квалификационным требованиям проверяется на основании штатного расписания, должностных инструкций и иных внутренних документов, а также, разумеется, квалификационных аттестатов сотрудников.
К сожалению, к числу нередких нарушений лицензионных требований и условий можно отнести необеспечение условий для осуществления надзорных полномочий (противодействие при проведении проверки), а также неисполнение предписаний ФСФР России и ее территориальных органов. При этом речь идет не только о предписаниях об устранении нарушений, но и о предоставлении документов, сведений и т. д. Помимо того что указанное нарушение образует состав административного правонарушения, факт его выявления неоднократно в течение года является основанием для применения серьезных мер реагирования, вплоть до аннулирования лицензии.
Практически постоянно выявляются случаи, когда внутренние документы в той или иной мере не соответствуют требованиям действующего законодательства (начиная от технических ошибок и недочетов и заканчивая полным отсутствием отдельных положений). Пожалуй, самый типичный пример — отсутствие в правилах по осуществлению специального внутреннего контроля в целях противодействия легализации (отмыванию) доходов, полученных преступным путем, и финансированию терроризма программ по выявлению иностранных публичных должностных лиц в соответствии с требованиями Федерального закона от 7 августа 2001 г. № 115-ФЗ "О противодействии легализации (отмыванию) доходов, полученных преступным путем, и финансированию терроризма" (в редакции от 28 ноября 2007 г.).
Говоря об отдельных видах профессиональной деятельности на рынке ценных бумаг, хотелось бы обратить внимание профессиональных участников на типовые ошибки, которые ФСФР России наиболее часто встречает при проверках. Так, в деятельности брокеров и доверительных управляющих практически всегда выявляются следующие нарушения:
· неправильное отражение операций (неполное или недостоверное) во внутреннем учете (зачастую в регистрах внутреннего учета профессиональных участников либо некорректно введены те или иные реквизиты операции, либо некоторые операции просто отсутствуют);
· неправильное оформление первичных документов (чаще всего поручений и отчетов клиентам);
· неисполнение/ненадлежащее исполнение обязательств по договорам с клиентом (доверительные управляющие не соблюдают требования по составу и структуре клиентского портфеля);
· нарушение требований к порядку и срокам предоставления отчетов клиентам.
В деятельности регистраторов наиболее типичными нарушениями, которые выявляются практически при каждой проверке, являются:
· проведение операции на основании неправильно оформленных документов или в отсутствие всех необходимых документов;
· нарушения, связанные с ненадлежащей идентификацией зарегистрированного лица и/или его уполномоченного представителя, а также проведение операций на основании распоряжений неуполномоченных на то лиц;
· необоснованный отказ в проведении операций и/или предоставлении информации из реестра;
· предъявление требований о предоставлении дополнительных документов, не предусмотренных законодательством, а также предъявление к обратившемуся лицу иных непредусмотренных требований;
· нарушения при внесении в реестр записей о переходе права собственности в результате наследования;
· нарушение сроков проведения операций, предоставления информации.
Указанные нарушения можно распространить и на депозитарную деятельность с учетом ее специфики.
Ведение регистраторами реестров владельцев ценных бумаг ликвидированных эмитентов также является достаточно распространенным нарушением. При этом возражение регистратора относительно отсутствия прямой обязанности по выявлению таких эмитентов не может быть принято во внимание, поскольку в силу общих положений гражданского законодательства обязательства (в том числе возникшие из договора) прекращаются ликвидацией юридического лица. Кроме того, в связи с тем что с ликвидацией юридического лица эмитированные им ценные бумаги прекращают свое существование как объект гражданского оборота, внесение в реестр записи, например, о переходе права собственности на такие ценные бумаги создает угрозу имущественным интересам добросовестных приобретателей.
3.2. Перспективы развития правового регулирования деятельности на РЦБ РФ до 2020 года
В целях реализации задачи по совершенствованию правового регулирования на финансовом рынке необходимо:
-повышение эффективности регулирования финансового рынка путем развития системы пруденциального надзора в отношении участников финансового рынка, унификации принципов и стандартов деятельности участников финансового рынка, а также взаимодействия государственных органов с саморегулируемыми организациями;
-снижение административных барьеров и упрощение процедур государственной регистрации выпусков ценных бумаг;
-обеспечение эффективной системы раскрытия информации на финансовом рынке;
-развитие и совершенствование корпоративного управления;
-принятие действенных мер по предупреждению и пресечению недобросовестной деятельности на финансовом рынке.
Помимо решения указанных задач необходимо повысить эффективность контрольно-надзорной деятельности Федеральной службы по финансовым рынкам, проводить постоянный анализ применения норм законодательства Российской Федерации и на этой основе совершенствовать нормативную правовую базу.
С количественным ростом и качественным усложнением финансового рынка возникает объективная потребность в развитии функций саморегулирования, для чего необходимо повышение эффективности взаимодействия саморегулируемых организаций и государственных органов. Нормы и правила, разрабатываемые саморегулируемыми организациями, нужны для дополнения и детализации норм государственного регулирования, причем следует стимулировать саморегулируемые организации к установлению более жестких требований к деятельности участников финансового рынка.
Необходимо разработать комплекс мер, направленных на укрепление роли профессионального сообщества в осуществлении контроля на рынке ценных бумаг и снижении инвестиционных рисков.
В условиях формирования и развития многоотраслевых финансовых холдингов возникает специфическая задача их комплексного регулирования. В этих условиях актуальными являются задачи по обеспечению унификации требований и стандартов деятельности на финансовом рынке, а также консолидации соответствующих государственных функций.
В целях реализации этих задач необходимо:
- унифицировать требования к доверительному управлению ценными бумагами, а также порядку осуществления государственной регистрации выпусков ценных бумаг;
- унифицировать подходы к регулированию рисков на финансовом рынке в соответствии с основными принципами эффективного банковского надзора, определенными Базельским комитетом по банковскому надзору;
- объединить регулирование близких по роду деятельности финансовых институтов.
Необходимо решить вопрос о переходе от принципов отраслевого (функционального) регулирования финансового рынка к принципам государственного регулирования рисков, возникающих на финансовом рынке (рисков финансовой устойчивости, недобросовестной деятельности и нарушения прав инвесторов и участников рынка).
Система пруденциального надзора позволит оперативно выявлять и пресекать нарушения на рынке ценных бумаг.
Следует предусмотреть несколько уровней такого надзора, включая осуществление самими участниками финансового рынка внутреннего контроля за соблюдением установленных требований законодательства Российской Федерации, контроль саморегулируемых организаций, а также контроль со стороны государственных органов.
Также в надзорных целях потребуется:
- предусмотреть возможность введения в организациях - профессиональных участниках рынка ценных бумаг временной администрации;
- принять меры по гармонизации методов и правил надзора за профессиональными участниками рынка ценных бумаг с требованиями банковского надзора;
- ввести единые для всех профессиональных участников рынка ценных бумаг и управляющих компаний паевых инвестиционных фондов требования к расчету собственных средств, соответствующие международным стандартам, при одновременной модернизации правил ведения бухгалтерского учета в финансовых организациях и их унификации;