Бублик В.А. считает, что Акционерная организационно-правовая форма представляется наименее предпочтительной при создании коммерческих организаций, состав которых осложнен участием иностранного элемента. ''Акционерная форма неудобна для СП, являющихся международными хозяйственными организациями, поскольку акции акционерных открытого типа могут свободно обмениваться и продаваться, покупаться и отчуждаться иными способами кем угодно, кому угодно и в каком угодно количестве, т. е. состав участников акционерных обществ нестабилен''. Но п.1 ст. 7 Федерального Закона от 26 декабря 1995 г. № 208-ФЗ ''Об акционерных обществах'' гласит, что общество может быть как открытым так и закрытым, что отражено в его уставе и фирменном наименовании.
Общество, акции которого распределяются только среди его учредителей или иного, заранее определенного круга лиц, признается закрытым обществом. Такое общество не вправе проводить открытую подписку на выпускаемые им акции либо иным образом предлагать их для приобретения неограниченному кругу лиц. Число акционеров закрытого общества не должно превышать пятидесяти. В случае если число акционеров закрытого общества превысит установленный настоящим пунктом предел, указанное общество в течение одного года должно преобразоваться в открытое акционерное общество. Если число его акционеров не уменьшится до установленного настоящим пунктом предела, общество подлежит ликвидации в судебном порядке.
Акционеры закрытого общества имеют преимущественное право приобретения ____________________
1. ст. 95 ГК РФ.
акций, продаваемых другими акционерами этого общества, по цене предложения другому лицу. Уставом общества может быть предусмотрено преимущественное право общества на приобретение акций, продаваемых его акционерами, если акционеры не использовали свое преимущественное право приобретения акций.
Хочется полностью согласиться с теми авторами, которые считают, что сами акционерная форма собственности служит хорошим стимулом для привлечения иностранных инвестиций: '' привлечение дополнительных денежных ресурсов не имеет возвратного характера и дает больше возможностей, чем кредит, появляются новые формы дохода - дивиденд, учредительская прибыль''.1 Примером, подтверждающим популярность, организационно-правовой формы АО может служить то, что по Новосибирской области Совместные предприятия учреждаются в основном в форме АО.
Примечательно, что в первые 4 - 5 лет после принятия законов, разрешающих иностранное инвестирование в России, акционерные общества открытого и особенно
закрытого типа создавались крайне медленными темпами. ''Между тем, именно эти предприятия в силу их большей устойчивости, стабильности и наконец, более крупных габаритов (объем основных фондов, численность занятых и др.) способны существенно
повысить иностранное присутствие в российской экономике''.2 Сообразуясь со ст. 197 ГК РФ, коммерческой организацией с участием иностранного элемента в форме производственного кооператива (артели) признается добровольное объединение граждан (в том числе являющихся подданными иностранных государств) на основании членства для совместной производственной или иной хозяйственной деятельности, основанной на их личном трудовом и ином участии и объединении его членами имущественных паевых взносов.
С учетом всего сказанного представляется возможным дать следующее понятие совместного предприятия. ''Под коммерческой организацией с долевым участием иностранного элемента понимается самостоятельно хозяйствующий субъект, обладающий статусом юридического лица в соответствии с российским гражданским законодательством, совместно учрежденный на основании договора российскими и иностранными (либо приравненными к иностранным в силу закона) физическими и юридическими лицами, а также иностранными государствами и международными организациями в организационно-правовой форме хозяйственного общества, ___________________
1 Андрианова Ю.В. СП как форма привлечения иностранных инвестиций: Автореферат. дис. к.э.н. Гос. Акад. Управления. М., 1999. С.14.
2 Халевинская Е.Д. Предприятия с иностранным капиталом в России. М.: Финстатинформ., 1995. С. 69.2
хозяйственного товарищества или производственного кооператива для использования инвестиционных вкладов своих учредителей в процессе коммерческой (предпринимательской) деятельности.''1
____________________
1 Бублик В. А. СП в России: Организационно-правовые аспекты: Метод. пособие. М., 1993. С.65.
ОБЩАЯ ХАРАКТЕРИСТИКА ПРОЦЕССА СОЗДАНИЯ СОВМЕСТНОГО ПРЕДПРИЯТИЯ
В силу действия принципа национального режима, представляемого иностранным инвестициям, согласно ст.12 и 13 Закона об иностранных инвестициях предприятия с иностранными капиталовложениями учреждаются в порядке, предусмотренном действующим на территории России законодательством о предприятиях и предпринимательской деятельности (в настоящее время в связи с отменой закона РСФСР "О предприятиях и предпринимательской деятельности" этот порядок закрепляется в ГК РФ) с учетом дополнений, установленных законодательством об иностранных инвестициях, и функционируют в организационно-правовых формах, предусмотренным законодательством России.
В соответствии со ст.13 Закона об иностранных инвестициях: совместное предприятие на территории России может быть создано с использованием различных способов. Наиболее распространенным является учреждение СП с созданием нового Юридического лица, договор о чем подписывает среди прочих участников иностранный инвестор. Правовой формой, опосредующей действия инвесторов, в этом случае будет учредительный договор (ст.52 ГК РФ). Второй способ присоединения иностранного лица к существующему российскому юридическому лицу, когда иностранный инвестор приобретает долю участия (пай, акцию) в ранее учрежденном предприятии без иностранных инвестиций.
Когда коммерческая организация, ранее учрежденная без участия иностранного капитала, трансформируется в то, что именуется совместным предприятием, необходимо иметь в виду наличие двух возможностей такой трансформации.
Иностранный участник может присоединиться к российским учредителям и стать соучредителем - в этом случае действия иностранного участника СП опосредуются договором присоединения согласно ст. 428 ГК РФ.
Во втором случае, касающемся тех коммерческих организаций, в которых законодательством предусмотрены не только учредители, но и иные партнеры, т. е. Когда речь идет об акционерных обществах, участниками которых являются учредители и акционеры, акцию может приобрести иностранный гражданин и при этом не стать учредителем коммерческой организации. Никакого договора присоединения, в этом случае, не заключается - отношения опосредуются сделкой купли-продажи ценной бумаги или сертификата.
Известно, что разница между рядовым акционером и учредителем акционерного общества очень велика; объемы правоспособности первого и второго существенно различаются, следовательно, возникает вопрос: станет ли совместным предприятием российская коммерческая организация, учрежденная в форме акционерного общества, если несколько ее акций приобрел иностранный субъект? Буквально толкуя ст. 13. Закона об иностранных инвестициях, на данный вопрос следует ответить положительно. Однако в этом случае возникает масса проблем функционирования акционерного СП. Поэтому, в упомянутую статью целесообразно внести изменения следующего содержания: "Действующая российская коммерческая организация приобретает статус юридического лица с долевым участием иностранных инвестиций в том случае, если приобретение доли участия (акции) в ней сопровождается приобретением иностранным инвестором статуса соучредителя этой организации."1
Возможен и иной вариант, заимствованный из зарубежного опыта. " Так, например, в США формально признаются прямым зарубежным инвестированием всякие капиталовложения, если в результате инвестор будет располагать хотя бы 10% собственности зарубежной фирмы."2
"В нашем законодательстве об иностранных инвестициях также было бы целесообразно установить если не нижнюю планку иностранного участия в коммерческой организации любой организационно-правовой формы, за которой предприятие продолжает сохранять режим "обычного" и не рассматривается законом как совместное, то хотя бы для СП в форме акционерных обществ тот минимальный предел участия иностранных акционеров (процент приобретенных акций), который дает право коммерческой организации именоваться СП и, следовательно, пользоваться теми, пусть не очень пока существенными льготами, которые установлены в сфере иностранной инвестиционной деятельности. В случае если иностранный акционер не стал соучредителем, либо не приобрел статуса стратегического инвестора предприятия, последнее не должно считаться совместной коммерческой организацией."3
Законодатель придает важное практическое значение способу, которым создается СП. Так, если иностранный инвестор приобретает долю участия в уже действующей ___________________
1 Бублик В.А. Гражданско-правовое регулирование импорта производственного капитала. Екатеринбург, 1996. С. 67.
2 Линдерхед П.Х. экономика мирохозяйственных связей. М, 1992. С. 461.
3 Рудашевский В., Львов А., Фурщик М., Вернуть иностранного инвестора не только нужно, но и можно.// Инвестиции в России, №1 1999 г. с.10
коммерческой организации, закон предоставляет ему большую свободу маневра своими инвестициями, чем в случае, когда иностранный инвестор приобретает долю участия в недействующем Российском предприятии, он может оплатить ее не только в иностранной валюте, но и в рублях полученных в качестве дохода, на территории принимающего государства.