Размеры паевых вкладов в денежном выражении определяются участниками в договоре об учреждении общества(п.22 Положения 500).
Стоимость вклада в натуре в уставном капитале общества, согласно ст.114 п.6 ГК РМ, утверждается Общим собранием. Однако ст. 106 п.4 ГК РМ устанавливает другую процедуру оценки неденежного вклада, согласно которой денежная оценка вклада участника производится по соглашению между учредителями (участниками) общества и подлежит независимой экспертной проверке (аудиту). Данные нормы входят в противоречие друг другу, однако по теории права подлежит применению специальная норма, в данном случае первая (ст.114 п.6 ГКРМ).
На мой взгляд специальную норму (ст.114 п.6 ГК РМ) следует привести в соответствие с общей (ст.106 п.4 ГК РМ), так как обязательная оценка самими участниками вкладов в натуре приводит ни к чему кроме злоупотреблений. Достигавшегося ранее с помощью подобных правил максимального расширения круга юридических лиц как участников предпринимательской деятельности теперь уже не требуется - необходимо оставить в этом круге лишь более или менее добросовестных и относительно состоятельных участников оборота.[57]
Данные нестыковки правового регулирования оценки неденежных вкладов при внесении их в уставный капитал общества, требуют устранения или уточнения со стороны законодателя для придания ясности в данном вопросе.
Думается было бы уместным правовое регулирование случая, когда в уставный капитал общества в качестве вклада вносится - функционирующее предприятие, как единый имущественный комплекс либо часть имущества предприятия, которая позволяет обществу обеспечить непрерывность функционирования предприятия.
Согласно п.74 Положения 500 в случае не перечисления участником (пайщиком) паевого вклада в 30-дневный срок по истечении предусмотренного в учредительном договоре, Общее собрание пайщиков в праве принять решение об исключении пайщика из списка общества. Это также подтверждает и судебная практика.[58] Исключенному пайщику возвращается сумма частично внесённого им паевого вклада (п.74 положения 500).
Новый же ГК РМ устанавливает, что если один из участников общества не внёс свой вклад в установленный срок, любой участник вправе письменно потребовать от него этого, установив дополнительный срок, составляющий не менее не менее одного месяца, и предупредив о возможности его исключения из общества. Если же участник не внёс вклад в дополнительный срок, он утрачивает право на свою долю и на внесённую часть, о чём он должен быть уведомлён(ст.113 п.6 ГК РМ), что ранее не было известно отечественному законодательству. Однако ст.154 ГК РМ гарантирует участнику, не внёсшему в полном объеме или просрочившему внесение вклада, на который он подписался, в шестимесячный срок после его исключения, на основании судебного решения, возврат внесённого им вклада без процентов, но только после возмещения причинённых этим участником убытков обществу.
Таким образом , следует привести п.74 и п.83 Положения 500, в соответствие со ст.113 и ст.154 нового ГК РМ
Общество считается учреждённым и вправе начать свою хозяйственную деятельность с момента регистрации. Сделки совершённые от имени общества до момента регистрации, признаются действительными только после их одобрения впоследствии уполномоченными на то участниками или соответствующим органом управления общества.(п. 11 положения 500).[59]
& 2.2 Учредительные документы ООО.
Правовой основной деятельности любого юридического лица, наряду с законодательством, являются его учредительные документы. Именно в них учредители конкретизируют общие нормы права применительно к своим интересам.[60]
Учредительными документами, в соответствии со ст.1 закона "о государственной регистрации предприятий и организаций", признаются - официальные документы предприятий и организаций(решение, учредительный договор или декларация о создании, устав, положение), разработанные в соответствии с законодательством, подтверждающие факт учреждения предприятия или организации, права и обязанности учредителей(пайщиков).
Учредительными документами ООО являются учредительный договор и устав, согласно п.70 Положения 500.
Учредительные документы общества составляются на государственном языке и подписываются всеми учредителями, согласно ст.108 п.4 ГК РМ.
Учредительный договор – это консесуальный гражданско–правовой договор, регулирующий отношения между учредителями в процессе создания и деятельности юридического лица. Его можно рассматривать как разновидность договора простого товарищества (договор о совместной деятельности), хотя существует и мнение Козлова Н.В. о том, что это – самостоятельный договорный тип.[61] Он может заключаться только в нотариальной форме и вступает в силу, как правило, с момента заключения.
Устав, в отличие от учредительного договора, не заключается, а утверждается учредителями (учредителем). Однако это отличие не носит принципиального характера и связано лишь с различной процедурой принятие документа. Устав, как правило, подписывают не все учредители, а специально уполномоченные ими лица (например, председатель и секретарь общего собрания учредителей). Устав можно рассматривать в качестве локального нормативного акта, определяющего правовое положение юридического лица и регулирующего отношения между участниками и самим юридическим лицом. Устав вступает в силу с момента регистрации самого юридического лица.[62]
Согласно ст.107 нового ГК РМ, ООО учреждается нотариально удостоверенным учредительным документом.
Договор об учреждении заключается в письменной форме, подписывается всеми учредителями. Подписи учредителей являющиеся физическими лицами, требуют нотариального удостоверения(п.9 Положения 500). Устав ООО утверждается их высшими органами управления и подтверждается личными подписями всех участников – физических лиц, а также полномочных представителей юридических лиц.(п.9 Положения 500)[63]
Более того, новый ГК РМ в ст.109 устанавливает сроки действительности нотариально удостоверенного учредительного документа, который составляет 3 месяца и если в течение данного срока не произведена регистрация общества, участники в праве освободить себя от обязательств, если учредительными документами не предусмотрено иное.
В п.70 Положение 500 установлены сведения, которые должен содержать договор об учреждении общества:
1) фирменное наименование и местонахождение общества;
2) фамилии (наименование) и адреса пайщиков;
Новый ГК РМ в ст.108 п.1 (а) устанавливает следующие данные об учредителях, которые должен содержать учредительный документ: имя, место и дата рождения, место жительства, гражданство и другие данные удостоверения личности учредителя - физического лица или наименование, место нахождения, страну, регистрационный номер учредителя - юридического лица.
3) цели общества, сферы и сроки его деятельности;
Новый ГК РМ в ст.108 п.1 (с) устанавливает только предмет деятельности. Однако, на мой взгляд следует отказаться и от обязательного указания предмета деятельности, на основании статьи 10 п. 1 закона “о предпринимательстве и предприятиях”, ст. 60 п.2. ГК РМ, согласно которым, ООО в праве осуществлять любую не запрещённую законом деятельность, в том числе и не предусмотренную учредительным документами.
4) формы и размеры паевых вкладов в денежном выражении, величина уставного фонда;
Новый ГК РМ в ст.108 п.1 (е) вводит ещё и порядок оценки имущества, внесённого в виде вклада.
5) порядок и сроки внесения равных вкладов, штрафных санкций (пени) в случае нарушения этих условии.
В договоре об учреждении могут быть включены и другие пункты, не противоречащие законодательству РМ.
В случае учреждения ООО одним лицом, согласно действующему законодательству (п.70 Положения 500), вместо учредительного договора учредитель составляет декларацию об учреждении общества, которая должна содержать данные, которые отражаются в договоре об учреждении, и оформляется в соответствии с требованиями, предъявляемыми к оформлению договора об учреждении.
Новый ГК РМ в ст.62 п.2 предлагает вообще отказаться от составления декларации об учреждении, в случае если общество учреждается одним учредителем, что несомненно является целесообразным.
Таким образом, следует привести в соответствие п.70 Положения 500 со ст.62 п.2 ГК РМ.
Вторым (а если общество учреждается одним лицом – единственным, по новому ГК РМ) учредительным документом общества является устав. Устав общества – это высший корпоративный акт, своего рода "конституция" ООО[64], имеющий после действующего законодательства для общества высшую силу для регламентирования внутрихозяйственных и управленческих отношений, на основе которого действуют все структурные подразделения общества, в том числе и управленческие, а также, на основе которого издаются все внутренние положения и юридические акты общества.
П. 72 Положения 500 устанавливает те положения, которые должны содержатся в уставе общества, а именно:
1) фирменное наименование и место нахождение общества;
2) цели общества и сфера его деятельности (которое, на мой взгляд, является не целесообразным, т.к. во-первых данное положение дублирует положение учредительного договора, а во-вторых на основании статьи 10 п. 1 закона “о предпринимательстве и предприятиях”, ст. 60 п.2. ГК РМ, согласно которым, ООО в праве осуществлять любую не запрещённую законом деятельность, в том числе и не предусмотренную учредительным документами).
Новый ГК РМ в ст.108 п.1 (с) устанавливает только предмет деятельности, что также, на мой взгляд, на основании доводов приведённых выше не обязательно.