5) Общество - юридическое лицо в отношении которого его участники имеют обязательственные права.
По общему правилу участники (пайщики) ООО, передавая своё имущество в качестве вклада в капитал общества, теряют вещное право(право собственности) на добровольно переданные блага, одновременно на объединённое таким образом имущество возникает право собственности у самого общества как юридического лица. Так происходит имущественное обособление вновь возникающей организации от имущества её членов.[37]
Взамен утерянного вещного права у пайщиков возникают обязательственные права - права требования к ООО. Такие права в основном сводятся к следующим: право голоса на Общем собрании пайщиков; право получения части распределяемой прибыли общества, пропорциональной размеру вклада в уставный капитал (право на дивиденды); право знакомится с деловой документацией общества - учредительными и др. документами; право на получение "ликвидационной квоты" - части имущества, распределяемой после расчётов с кредиторами в результате ликвидации. Законодательством и учредительными документами обществ могут предусматриваться и иные права пайщиков, связанные с участием в образовании имущества коммерческого общества.[38]
6) Общество уставный капитал которого разделен на доли, размеры которых определены учредительным документом.
Размер доли участника определяет размер (объем) обязательственно-правовых требований участника к обществу.
Доля участника ООО является часть уставного капитала, установленная в зависимости от размера вклада в уставный капитал. Участник владеет одной долей, которые могут быть разного размера, доли не делимы, если учредительным документом не предусмотрено иное. Если участник приобретает другую долю либо часть доли другого участника, его доля увеличивается соразмерно стоимости приобретённой доли. Участники могут изменить соотношение долей, если учредительным документом не установлено иное (ст.149 ГК РМ).
Паевое свидетельство является именным документом, удостоверяющим, что указанное в нём лицо является собственником имущества общества с вытекающими из этого правами и обязанностями. Оно выдаётся Правлением общества пайщику после внесения им паевого вклада в полном размере(п.76 Положения 500).
У одного пая могут быть несколько владельцев, однако для общества они являются коллективным членом и могут осуществлять свои права только через одного общего представителя (п.78 Положения 500).
Пайщик имеет право свободного отчуждения (передачи, продажи) принадлежащего ему паевого свидетельства другому пайщику общества, а третьим лицам только в том случае если оставшиеся пайщики общества не воспользовались преимущественным правом приобретения отчуждаемого паевого свидетельства по правилам установленным ст.152 ГК РМ.
В период деятельности общества его участники не могут требовать от общества возвращения их пая в уставном капитале(п.23 и п.81 положения 500).
Судебная практика идёт по тому же пути , что подтверждает Постановление Пленума Высшей Судебной Палаты Республики Молдова N4-r/a-39/2000 от 23.10.2000, согласно которому, для того чтобы лицо являлось собственником имущества ООО, оно должно обладать паевым свидетельством. Пайщики ООО имеют право отчуждать лишь паевое свидетельство, а в период деятельности общества они не могут требовать возвращения их пая в уставном капитале.[39]
Но кроме прав, доля определяет и размер обязанности участника перед обществом по внесению вклада в полном объеме и в срок, установленным учредительным документом.
Доля участия в виде совокупности прав есть своеобразное встречное удовлетворение, эквивалент, представляемый в обязательстве в обмен на вклад участника.[40]
7) Общество участники которого не отвечают по его обязательствам и несут риск убытков, связанных с деятельностью общества, в пределах стоимости внесённых ими вкладов (ст.145 п.3 ГК РМ).
Однако из выше приведенного правила имеются ряд исключений, в частности ст.111 п.4 ГК РМ согласно которой участники, которым может быть вменена в вину недействительность общества несут неограниченную и солидарную ответственность перед остальными участниками и третьими лицами за убытки, причинённые недействительностью общества, что до селе не было известным отечественной правовой системе.
Пункт 4 ст.145 ГК РМ указывает на ещё одно исключение: участник, не внёсший в установленный срок вклад, на который подписался, несёт субсидиарную ответственность по обязательствам общества в пределах невнесённой части.
В последнем случае, мы имеем дело с ответственностью, так как участник принуждается не к исполнению своей договорной обязанности - внести вклад, а к возмещению части требований кредитора общества той частью своего личного имущества, которая соответствует неоплаченной части вклада.
Участник несет ответственность перед кредиторами общества, а не перед обществом. В то же время и само общество имеет право требовать от участника выполнить своё обязательство - внести вклад в срок, в установленном порядке и в том виде в каком это предусмотрено в учредительном документе.
Так согласно Постановлению Пленума Высшей Судебной Палаты РМ от 1 октября 2001г.[41] В случае неперечисления участником (пайщиком) паевого вклада, общее собрание пайщиков вправе принять решение об исключении пайщика из списка общества.
В этом постановлении Пленума установлено что в случае если пайщики общества внёсшие полностью вклады в уставный капитал общества не имеют 3/4 голосов, для принятия решения об исключении пайщика из общества (п.74 Положения500) на общем собрании, решения спора в судебном порядке, без созыва Общего собрания по этому вопросу, является правильным.
Новый ГК РМ, в отличии от действующего законодательства, в частности Положения 500(п.74 и п.83), в ст.154 устанавливает нововведение согласно которому, участник может быть исключён из состава общества только на основании судебного решения по заявлению Общего собрания, управляющего, одного или нескольких участников и только в следующих случаях:
а) просрочки внесения вклада и не внесения в полном объеме вклада, на который подписался, в течении дополнительно предоставленного срока;
б) если данный участник будучи одновременно управляющим, совершил мошенничество во вред обществу, использовал имущество общества в личных интересах третьих лиц.
Участнику исключённому из состава общества, в шестимесячный срок возвращается внесённый им вклад без процентов, но только после возмещения причиненных убытков. Обязанность возместить убытки продолжает существовать в части, не покрытой внесённым вкладом(ст.154 п.3 ГК РМ).
Существует ещё одно исключение, которое действующее законодательство не предусматривает, обусловленное фактом экономической зависимости от другого субъекта, при формальной юридической самостоятельности, что несомненно оправдано.
Так ст.118 в п.3 ГК РМ указывает что предприятие с преимущественным участием несёт субсидиарную ответственность по обязательствам предприятия (например, ООО) находящегося в преимущественном владении, если последнее стало несостоятельным в результате исполнения распоряжений предприятия с преимущественным участием.
8) Общество может иметь гражданские права и нести обязанности, необходимые для осуществления любых видов деятельности, не запрещённых законодательством.
С 1 февраля 1996, с момента вступления в силу изменений в ст.10 закона "о предпринимательстве и предприятиях", предприятия, в том числе ООО, вправе заниматься любыми видами деятельности, за исключением тех которые запрещены законом.
Закрепление общей правоспособности за предприятиями, к которым относится и ООО, это ещё один шаг на пути создания рыночной экономики в Республике Молдова, т.к. это позволяет предприятиям переориентироваться в своей деятельности, в зависимости от конъюнктуры рынка и своих возможностей, без бюрократических ограничений, затрат времени и сил.
Действующее законодательство предоставляет обществу право заниматься любыми видами деятельности за исключением тех которые запрещены законом, а право заниматься отдельными видами деятельности, определяемыми законом "о лицензировании отдельных видов деятельности" (в котором приведён исчерпывающий перечень видов деятельности на право осуществления которыми требуется наличие лицензии), только при получении государственной лицензии на данный вид деятельности.
Такое же правило воспринял и новый ГК РМ в ст.60 п.2 установив что юридические лица, преследующие цель извлечение прибыли, каким является и ООО, может осуществлять любую не запрещённую законом деятельность, в том числе и не предусмотренную учредительным документом.
Более подробно этот признак будет представлен в следующей главе(§2.4).
В чём же состоят основные отличительные особенности и достоинства ООО по сравнению с другими организационно-правовыми формами предпринимательской деятельности (корпорациями)?
Акционерное общество - слишком сложная организационно-правовая форма, приведение которой в действие сопряжено с очень значительными издержками, совершенно непосильными предприятию среднего размера. Кроме того, преобладание в акционерном обществе капиталистического элемента отодвигает на задний план элемент личный, который способен служить мощным двигателем в развитии корпорации.[42]