- Разрешительный порядок образования юридических лиц характеризуются тем, что при этом способе инициатива создания нового юридического лица принадлежит не государственному органу, а учредителям – гражданам, представителям общественности или юридическим лицам. Участие органов государства в образовании данного юридического лица выражается в разрешении на его организацию с проверкой в каждом случае законности и целесообразности его создания. Указанным способом возникли почти все общественные организации ( за исключением тех, которые образовались в нормативно-явочном порядке ), в частности, добровольные спортивные кооперативы, профсоюзные организации и т.д.[52]
Действующее законодательство в ст. 16 п. 3 закона РМ ‘ "о государственной регистрации предприятий и организаций"[53] , а также ст.63, п. 4 ГК РМ, не допускает отказа в регистрации по мотивам нецелесообразности, но в принципе сохраняет разрешительный порядок создания некоторых видов юридических лиц, в том числе и ООО, например, в соответствии с законом РМ "о защите конкуренции"[54] . Так, в соответствии со ст.17 данного закона, в целях предотвращения возможного злоупотребление хозяйствующими субъектами своим доминирующим положением на рынке или недопущения ограничения конкуренции Национальным Агентством по защите конкуренции осуществляется предварительный контроль за:
а) созданием, расширением, слиянием и присоединением объединений хозяйствующих субъектов;
б) созданием, расширением, слиянием и присоединением холдингов, транснациональных корпораций и финансово-промышленных групп;
в) расширением, слиянием и присоединением хозяйствующих субъектов, если это приводит к возникновению хозяйствующего субъекта, доля которого на соответствующем рынке будет превышать 35%;
г) ликвидацией и разделением хозяйствующих субъектов, объем производства и услуг которых позволяет им занять доминирующее положение на товарном рынке
В этих случаях, указанных выше, лица или органы, принимающие решение о создании, реорганизации, ликвидации хозяйствующих субъектов, к коем относится и общество, и их объединений, представляют в Агентство ходатайство о даче согласия на эти действия, которые не позднее 30 дней с момента получения ходатайства и необходимых документов сообщает заявителю в письменной форме о принятом решении.
Государственная регистрация и перерегистрация хозяйствующих субъектов и их объединений, указанных выше, без согласия Агентства не допускаются.
- Нормативно-явочный порядок для образования юридического лица, при котором не требуется согласия каких-либо третьих лиц, включая государственные органы. Регистрирующий орган лишь проверяет, соответствует ли закону учредительные документы организации и соблюден ли установленный порядок ее образования, после чего обязан зарегистрировать юридическое лицо. Такой порядок образования юридических лиц наиболее распространен в Республике Молдова и за рубежом.
Явочно-нормативный порядок создания ООО является общим порядком, а разрешительный – исключительным (например, в случае предусмотренном ст.17 закона "о защите конкуренции").
Анализ законодательства позволяет определить два пути создании ООО:
-учреждение нового общества
-реорганизация существующего предприятия (на основе слияния, разделения, выделения, преобразования).
Создание общества путем его учреждения осуществляется по решению учредителей (учредителя). Решение принимается учредительным собранием, а в случае учреждения общества одним лицом по единоличному решению этого лица.
Новый ГК РМ в ст.107 устанавливает, что общество учреждается нотариально удостоверенным учредительным документом. Таким образом, с момента вступления в силу ГК учредительные документы и изменения к ним потребуют нотариального удостоверения вне зависимости, если учредителями являются исключительно юридические лица, причём, как учредительный договор, так и устав ООО.
Таким образом по вступлению нового ГК РМ в силу, следует привести в соответствие п.9 Положения 500 со ст.107 нового ГК РМ.
Учредительными документами ООО является учредительный договор и устав, а в случае учреждения общества одним учредителем – декларация об учреждении и устав ( п.70 Положения 500 ).
Новый ГК РМ в ст.62 устанавливает, что в случае учреждения ООО одним учредителем, то учредительным документом общества является только устав.
Однако новый ГК РМ не содержит регламентирование случая, когда число участников увеличивается до двух и более. Надо полагать, было бы логичным и правильным в этом случае обязать участников заключить учредительный договор. Таким образом, предлагаю дополнить данный п.2 ст.62 ГК РМ следующим содержанием: "В случае если участников юридического лица становится более одного между ними должен быть заключён учредительный договор.".
Учредителями общества могут являться как физические так и юридические лица Республики Молдова. Право на учреждения для юридических и физических лиц других государств регулируется законодательством Республика Молдова (п.7 положение 500 ). Таким образом из числа учредителей исключены лица без гражданства.[55]
В качестве участников обществ не могут выступать органы государственной власти и управления (п. 4 Положения 500 ).
Поскольку юридические лица уже были предметом нашего рассмотрения, обратимся к физическим лицам, которые, будучи гражданами, являются также как и юридические лица, участниками регулируемых гражданским законодательством правоотношений (ст. 2 ГК РМ ).
Вместе с тем, учреждение любого юридического лица, в том числе ООО, есть не что иное, как сделка. Согласно ст. 195 ГК РМ, сделкой признаётся выражение физическими и юридическими лицами своей воли, направленной на установление, изменение или прекращение гражданских прав и обязанностей. Способность иметь гражданские права и обязанности (правоспособность ) признаётся в равной степени за всеми физическими лицами. Она возникает с момента рождения и прекращается смертью ( ст.18 ГК РМ ).
Однако дееспособность гражданина своими действиями приобретать и осуществлять гражданские права, создавать для себя гражданские обязанность и исполнять их (гражданская дееспособность ) возникает в полном объёме с наступлением совершеннолетия, т.е. по достижению 18 лет (ст. 19-20 ГК РМ).
Анализ ст. 17-22 ГК РМ позволяет сделать вывод, что физические лица могут создать юридическое лицо только тогда, когда у них в полном объёме возникает дееспособность. Вместе с тем, из этого правила имеется ряд исключений когда полная дееспособность может наступить и до 18 летнего возраста.
Во первых, этот тот случай, когда ст.20 п.2 ГК РМ допускается приобретение полной дееспособность несовершеннолетним вступившим в брак, которая сохраняется в полном объёме и в случае его расторжения. Однако в случае признания брака недействительным суд может принять решение об утрате несовершеннолетним супругом полной дееспособности с момента, определяемого судом.
Во вторых, это случай, когда речь идёт об эмансипации ( ст. 20 п. 3 ГКРМ ). Институт "эмансипации" - совершенно новый для гражданского законодательства Молдовы. Он представляет собой возможность для несовершеннолетнего, достигшего 16 лет быть объявленным полностью дееспособным, если он работает по трудовому договору (контракту ) или с согласия родителей, усыновителей или попечителя занимаются предпринимательской деятельностью. После такого объявления при осуществлении несовершеннолетним предпринимательской деятельности родители, усыновители и попечители не несут ответственности по его обязательствам.
Некоторые категории граждан ограничены законом в праве выступать участниками обществ. Такие ограничения установлены для государственных служащих, которые не имеют право заниматься предпринимательской деятельностью, согласно ст.11 п.3 закона "о государственной службе"[56]
Согласно ст.17 закона "о предпринимательстве и предприятиях" и п.4 Положения 500 число участников общества не может превышать пятидесяти. Это положение должно неукоснительно соблюдаться при учреждении общества, поскольку в случае превышения установленной численности регистрирующий орган не осуществит его регистрацию.
Привлечение участников (пайщиков) к членству в учреждаемом обществе путём публикации объявлений запрещается (п.71 Положение 500).
На сегодняшний день минимальный размер уставного капитала ООО установлен п.69 Положения 500, в размере 300 минимальных месячных зарплат, установленных законодательством на момент регистрации общества, которая на сегодняшний день равняется 18 леям, таким образом размер минимального уставного капитала общества составляет 5400 лей.
Вклады в уставный капитал ООО предполагаются вносимыми в денежном выражении, если учредительным документом не предусмотрено иное. До момента регистрации ООО каждый участник обязан внести наличными не менее 40% подписанного вклада, если законом или учредительным документом не предусмотрен больший процент (ст.113 ГК РМ).
Законодатель в ст.112 ГК по сравнению с действующим законодательством, закрепляет что уставный капитал вносится в полном объёме не позднее чем в шестимесячный срок (по сравнению с п. 73 положения 500 - не позднее года) со дня регистрации общества, а единственный участник общества вносит вклад в полном объёме до момента регистрации ООО.
ГК РМ (ст.113-114) и Положение 500 устанавливает в п.22,что паевые вклады могут быть как денежные, так и не денежными(в натуре).Предметом вклада в натуре(ст.114 ГК РМ) в уставный капитал общества может быть любое имущество, находящееся в гражданском обороте, за исключением неимущественных прав и требований. Вклад в виде требования считается внесённым только после получения обществом денежной суммы, являющейся предметом требования.