1. При исполнении должником обязательства, удостоверенного ценной бумагой, собственник теряет право на бумагу, которая прекращает существование, и обладает лишь правом получения денежного эквивалента в порядке реституции, которая может затем осуществиться по цепочке сделок.
2. При получении приобретателем дохода по ценной бумаге последний подлежит реституции в порядке, предусмотренном ст. 1107 гк рф.
3. При реализации корпоративных прав судьба решений общества, принятых в результате юридически значимых действий приобретателя, зависит от того, требует ли собственник признания их недействительными, а также возможной степени влияния действий приобретателя на принятое решение.
В настоящее время ценные бумаги могут выступать и в качестве эффективного инструмента "корпоративного захвата", который зачастую реализуется посредством недобросовестного использования механизма исполнительного производства. Все сказанное объясняет необходимость внимательного подхода к исполнительным действиям, связанным с ценными бумагами.
В соответствии с действующим законодательством, к мерам такого принудительного исполнения, непосредственным объектом которых могут выступать ценные бумаги, следует относить, во-первых, обращение взыскания на имущество (ценные бумаги) должника путем наложения ареста на такое имущество и его реализации, во-вторых, изъятие у должника и передачу взыскателю определенных предметов (в том числе, ценных бумаг), указанных в исполнительном документе (подп. 1 и подп. 4 ст. 45 федерального закона от 21 июля 1997 г. № 119-фз "об исполнительном производстве")[92]. В рамках настоящей работы интерес для нас представляет первая категория мер принудительного исполнения исполнительных документов.
Обращение взыскания на ценные бумаги, безусловно, подчиняется общим правилам об исполнительном производстве, установленным федеральным законом "об исполнительном производстве". Кроме того, оно должно осуществляться с учетом ряда положений специального законодательства о ценных бумагах. Это и понятно. Исполнительное производство - комплексный процессуальный институт, и само его существование определяется нормами самых различных отраслей права[93].
В соответствии с п. 1 ст. 46 федерального закона "об исполнительном производстве" обращение взыскания на ценные бумаги, как и на любое другое имущество должника, состоит из ареста (описи) ценных бумаг, их изъятия и дальнейшей принудительной реализации. Учитывая, что в гражданском обороте существует сегодня огромное количество различных видов ценных бумаг, правовой режим которых подчиняется разным правилам, порядок обращения взыскания на бумаги различных категорий также должен существенно отличаться.
Арест ценных бумаг. По общему правилу, арест любого имущества должника состоит из описи имущества, объявления запрета распоряжаться им, а при необходимости - ограничения права пользования имуществом, его изъятия или передачи на хранение. При этом виды, объемы и сроки ограничения определяются судебным приставом-исполнителем в каждом конкретном случае с учетом свойств имущества, значимости его для собственника или владельца, хозяйственного, бытового или иного использования и других факторов (п. 2 ст. 51 федерального закона "об исполнительном производстве").
В силу прямого требования закона (п. 8 ст. 51 федерального закона "об исполнительном производстве") особенности ареста ценных бумаг нашли отражение в подзаконном нормативном акте - постановлении правительства российской федерации от 12 августа 1998 г. № 934 "об утверждении порядка наложения ареста на ценные бумаги"[94], определяющем процедуру наложения судебным приставом-исполнителем ареста на ценные бумаги должника при обращении взыскания на его.
Нельзя не учитывать, что индоссамент по ордерной ценной бумаге может быть ограничен только поручением осуществлять права, удостоверенные такой бумагой, без передачи этих прав индоссату (так называемый препоручительный индоссамент). В этом случае индоссат выступает в качестве представителя владельца ценной бумаги (п. 3 ст. 146 гк рф). То обстоятельство, что индоссамент является препоручительным, должно прямо вытекать из содержания индоссирующей надписи (п. 18 постановления цик и снк ссср от 7 августа 1937 г. № 104/1341 "о введении в действие положения о переводном и простом векселе"[95]). При наличии достаточных оснований полагать, что индоссамент является препоручительным, арест на такую ценную бумагу не может быть наложен по долгам индоссата; последний прав из ценной бумаги не приобретает и является только представителем управомоченного лица.
При аресте документарных ценных бумаг описи подвергаются соответствующие сертификаты, а в случае их депонирования арест производится на основании данных записи по счету депо. Несколько иначе обстоит дело при аресте бездокументарных ценных бумаг. В этом случае владелец ценных бумаг устанавливается на основании записи в системе ведения реестра владельцев ценных бумаг или, в случае депонирования ценных бумаг, на основании записи по счету депо (ст. 2 федерального закона от 22 апреля 1996 года № 39-фз "о рынке ценных бумаг"[96]). Единственным доказательством принадлежности должнику права собственности на бездокументарные ценные бумаги является соответствующая выписка из системы ведения реестра (со счета депо) - документ, подтверждающий закрепленные ценной бумагой права (ст. 149 гк рф). Такой документ выдается по требованию управомоченного лица регистратором или депозитарием, но сам ценной бумагой не является, а потому непосредственным объектом описи, в качестве ценной бумаги, быть не может.
При наложении ареста на бездокументарные ценные бумаги судебный пристав-исполнитель обязан направить копию акта об аресте (в котором обязательно указываются: а) общее количество арестованных ценных бумаг, б) их вид и номинальная стоимость, в) государственный регистрационный номер, г) сведения об эмитенте, д) сведения о месте учета прав владельца ценных бумаг, е) сведения о документе, удостоверяющем право собственности должника на арестованные ценные бумаги[97], а также копию постановления судебного пристава-исполнителя об ограничении владельца ценных бумаг в праве пользования ими эмитенту, держателю реестра ценных бумаг (регистратору) и депозитарию (см. П. 5 порядка). Регистратор (депозитарий) обязан в течение одного рабочего дня после получения упомянутых выше документов внести в реестр запись о блокировании операций по лицевому счету должника (счету депо)[98].
Ценные бумаги относятся к имуществу, непосредственно не участвующему в производстве, взыскание на которое обращается в первую очередь (см. П. 1 ст. 59 федерального закона "об исполнительном производстве"). Судебная практика сегодня также однозначно придерживается указанных позиций, поскольку сам "...закон называет ценные бумаги в качестве имущества, подлежащего аресту и реализации в первую очередь"[99]. Однако даже при этом можно выделить три обязательных условия, наличие которых позволяет судебному приставу-исполнителю арестовывать ценные бумаги преимущественно перед всеми прочими активами должника. Во-первых, взыскание на ценные бумаги может быть обращено лишь при отсутствии у должника денежных средств, достаточных для погашения задолженности. Сказанное прямо следует из содержания ст. 58 федерального закона "об исполнительном производстве" и поддержано в судебной практике[100]. Во-вторых, ценные бумаги могут быть арестованы при отсутствии другого имущества, отнесенного исполнительным законодательством к имуществу первой очереди. Так, должник вправе указать судебному приставу-исполнителю те конкретные предметы, на которые взыскание может быть обращено в первую очередь. Если в собственности должника находится другое (кроме ценных бумаг) имущество, отнесенное законом к первой очереди взыскания, именно оно и может быть арестовано. Взыскатель (кредитор) не вправе указывать судебному приставу-исполнителю те виды имущества или те предметы, которые, по его мнению, следует арестовать. Однако окончательно очередность обращения взыскания определяется все же судебным приставом-исполнителем (п. 5 ст. 46 федерального закона "об исполнительном производстве"). Это, в частности, означает, что последний может проигнорировать ходатайство должника об обращении взыскания на иное имущество и наложить арест на ценные бумаги. Такой отказ судебного пристава-исполнителя сам по себе может быть обжалован до момента реализации арестованного имущества в порядке, установленном ст. 90 федерального закона "об исполнительном производстве", ст. 441, гл. 25 гражданского процессуального кодекса рф от 14 ноября 2002 г. № 138-фз[101] или гл. 24 арбитражного процессуального кодекса рф от 24 июля 2002 г. № 95-фз[102]. Наконец, в-третьих, ценные бумаги могут быть арестованы в первоочередном порядке только при отсутствии оснований относить их к иной очереди, а именно - оценивать как имущество, непосредственно участвующее в производстве (п. 3 ст. 59 федерального закона "об исполнительном производстве"). Исходя из сказанного, приведенные разъяснения высшего арбитражного суда рф следует толковать расширительно и применять, в том числе, к тем организациям-должникам, которые хотя и созданы не в процессе приватизации, но по сути своей являются холдинговыми образованиями[103].
Следует учитывать, что аресту подлежат конкретные ценные бумаги и только в том объеме, который необходим для исполнительного производства (см. П. 6 ст. 46 федерального закона "об исполнительном производстве"). Сказанное особенно актуально для случаев обращения взыскания на акции. Во-первых, это означает, что если принадлежащее должнику общее количество акций данного эмитента составляет 1000 штук, а для исполнения исполнительного документа достаточно стоимости 100 акций, то именно это количество ценных бумаг и должно быть арестовано. Во-вторых, арест не может быть наложен на долю акционера в уставном капитале в целом, без определения конкретного количества ценных бумаг[104].