В то же время Регламент содержит некоторые императивные нормы, которые должны соблюдаться европейской компанией после выбора одного из перечисленных вариантов. Так, в отношении трехзвенной системы устанавливается, в частности, что одно и то же лицо не может быть одновременно членом и наблюдательного, и исполнительного органов. Наблюдательный орган не может самостоятельно осуществлять текущее управление делами европейской компании, исполнительный орган должен не реже одного раза в три месяца представлять в наблюдательный орган отчет о перспективах ее развития. В отношении двухзвенной системы предусматривается, что административный орган должен собираться на заседания не реже одного раза в три месяца. Каждый из членов административного органа имеет право доступа к информации о состоянии дел компании. Однако разработанный проект пятой директивы ЕС об организационной структуре акционерного общества исходит из трехзвенной структуры органов.
В настоящее время наметилась тенденция взаимопроникновения элементов моделей корпоративного управления. Данный факт можно объяснить тем, что ни одна из моделей не является универсальной для национальных экономик и не обладает явными преимуществами перед другими. Специалисты в области экономических систем транзитарных периодов указывают на возможность комбинации элементов моделей корпоративного управления.
В России соответственно Федеральному закону "Об акционерных обществах" (далее - Закон об акционерных обществах) используются два понятия: совет директоров и наблюдательный совет, что уже говорит о В литературе существует множество классификаций полномочий совета директоров, однако наибольший интерес в данном случае представляет разделение полномочий данного органа на управленческие и контрольные.
В Федеральном законе "Об обществах с ограниченной ответственностью" положения о совете директоров помещены законодателем в главу "Управление в обществе". Согласно ст. 19 Федерального закона "О сельскохозяйственной кооперации" наблюдательный совет кооператива прямо назван его органом управления. Закон об акционерных обществах прямо не называет совет директоров органом управления, однако дальнейший анализ его полномочий позволяет сделать вывод о наличии в них управленческих элементов.
Представляется, что в данных правовых актах законодатель рассматривает управление в широком смысле, которое предполагает совершение определенных действий, необходимых для формирования и реализации целей организации, т.е. речь идет о совершении комплекса мероприятий, связанных с планированием, организацией, контролем и т.д. В узком смысле под управлением, содержанием которого является упорядочение системы, обеспечение ее функционирования в полном соответствии с закономерностями ее развития и существования, понимают воздействие субъекта на объект. Контроль предполагает наблюдение и проверку процесса функционирования объекта с целью устранения отклонений от заданных параметров. В рамках данной классификации полномочий совета директоров управление будет рассматриваться в узком смысле.
Согласно п. 1 ст. 65 Закона об акционерных обществах к компетенции совета директоров относится решение вопросов общего руководства деятельностью компании. Однако законодатель не раскрывает понятие "общее руководство деятельностью". Исходя из логического анализа данного пункта, можно сделать вывод, что под общим руководством деятельностью общества необходимо понимать все те вопросы, которые не относятся к компетенции общего собрания и исполнительных органов. Подобное раскрытие содержания указанного понятия не вносит достаточной ясности и представляется весьма расплывчатым. Под руководством, как правило, понимают направление чьей-либо деятельности, управление. Таким образом, можно поставить знак равенства между категориями "руководить" и "управлять", но в данном случае необходимо иметь в виду, что термин "управлять" используется в более широком значении. Иными словами, Закон об акционерных обществах косвенно указывает на то, что совет директоров является органом, осуществляющим общее управление деятельностью общества.
К непосредственно управленческим полномочиям совета директоров можно отнести:
1) определение приоритетных направлений деятельности общества. Отнесение законодателем данного вопроса к компетенции совета директоров можно объяснить тем, что, как правило, членами совета директоров являются специалисты, которые могут профессионально решать сложные вопросы. Определяя такие направления, совет директоров устанавливает основные ориентиры деятельности общества на долгосрочную перспективу. В то же время эффективное следование утвержденным приоритетным направлениям возможно лишь при условии их объективной оценки с учетом рыночной ситуации, финансового состояния общества и других факторов, оказывающих влияние на финансово-хозяйственную деятельность общества. Такую оценку целесообразно проводить ежегодно в форме утверждения советом директоров по представлению исполнительных органов финансово-хозяйственного плана (бюджета) - документа общества, в котором должны быть отражены планируемые на год расходы по каждому из направлений деятельности общества, а также средства общества на покрытие этих расходов. В рамках данного документа, в частности, должны найти отражение план производства, план маркетинговой деятельности, бизнес-план инвестиционных проектов, осуществляемых обществом. При этом степень детальности финансово-хозяйственного плана должна позволять исполнительным органам общества в рамках данного плана проявлять инициативу при осуществлении руководства текущей деятельностью общества (п. 1.1 Кодекса корпоративного поведения );
2) созыв годового и внеочередного общих собраний акционеров, за исключением определенных случаев. Например, если в течение пяти дней с даты предъявления требования ревизионной комиссии (ревизора) общества, аудитора общества или акционеров (акционера), являющихся владельцами не менее чем 10 процентов голосующих акций, советом директоров не принято решение о созыве внеочередного общего собрания акционеров или принято решение об отказе в его созыве, то внеочередное общее собрание акционеров может быть созвано указанными органами и лицами;
3) определение даты составления списка лиц, имеющих право на участие в общем собрании, и другие вопросы, отнесенные к компетенции совета директоров общества, связанные с подготовкой и проведением общего собрания (например, рассмотрение предложения и принятия решения о включении его в повестку дня общего собрания в соответствии со ст. 53 Закона об акционерных обществах);
4) ограниченное право на увеличение уставного капитала только путем размещения обществом дополнительных акций в пределах количества и категорий (типов) объявленных акций и только в случае, если уставом общества это отнесено к его компетенции. Согласно п. 2.3.2 Приказа ФСФР от 16 марта 2005 г. N 05-4/ПЗ-Н "Об утверждении Стандартов эмиссии ценных бумаг и регистрации проспектов ценных бумаг" решение о выпуске (дополнительном выпуске) ценных бумаг хозяйственного общества утверждается советом директоров (наблюдательным советом) или органом, осуществляющим в соответствии с федеральными законами функции совета директоров (наблюдательного совета) этого хозяйственного общества;
5) размещение обществом облигаций и иных эмиссионных ценных бумаг. По общему правилу решение о размещении облигаций и иных эмиссионных ценных бумаг принимается советом директоров, если этот вопрос не отнесен к компетенции общего собрания. Однако решение о размещении облигаций и иных эмиссионных ценных бумаг, конвертируемых в акции, принимается, как правило, общим собранием, если иное не предусмотрено уставом общества;
6) приобретение размещенных обществом акций, облигаций и иных ценных бумаг в случаях, предусмотренных Законом об акционерных обществах;
7) рекомендации по размеру выплачиваемых членам ревизионной комиссии (ревизору) общества вознаграждений и компенсаций и определение размера оплаты услуг аудитора;
8) использование резервного и иных фондов общества;
9) создание филиалов и открытие представительств общества;
10) утверждение регистратора общества, заключение и расторжение договора с ним;
11) образование исполнительного органа общества;
12) рекомендации по размеру дивиденда по акциям и порядку его выплаты и т.д.
Представляют интерес положения Федерального закона "О сельскохозяйственной кооперации" в части предоставления права наблюдательному совету фактически становиться исполнительным органом кооператива. Так, наблюдательный совет вправе временно, до решения общего собрания членов кооператива, приостановить полномочия правления и принять их на себя. В течение 30 дней со дня принятия этого решения наблюдательный совет обязан созвать общее собрание членов кооператива, которое должно отменить решение наблюдательного совета или избрать новых членов правления и (или) председателя кооператива.
К контрольным полномочиям совета директоров можно отнести рассмотрение следующих вопросов:
1) определение цены (денежной оценки) имущества, цены размещения и выкупа эмиссионных ценных бумаг, в случаях, предусмотренных Законом об акционерных обществах. Так, согласно ст. 38 и ст. 77 Закона об акционерных обществах оплата эмиссионных ценных бумаг общества, размещаемых посредством подписки, осуществляется по цене, определяемой советом директоров, исходя из рыночной цены. Кроме того, п. 1 ст. 77 Закона об акционерных обществах устанавливает, что решение об оценке сделки принимается незаинтересованными членами совета директоров. Общее собрание согласно п. 3 ст. 49 Закона об акционерных обществах не вправе принимать к рассмотрению вопросы, не отнесенные к его компетенции. Однако на практике часто все члены совета директоров бывают заинтересованными в одной или нескольких сделках. Таким образом, нет возможности принять решение об одобрении сделки ;