Что такое предпринимательская деятельность
Предпринимательской признается самостоятельная производственная деятельность, осуществляемая на свой риск и направленная на систематическое получение прибыли .Т.е. гражданин, работающий по трудовому договору, не является предпринимателем, т.к. он действует не на свой риск, а по поручению работодателя. Предпринимательской деятельностью могут заниматься юридические и физические лица.
Юридические и физические лица
Физическое лицо - это, попросту говоря, человек. А человек может быть гражданином РФ, иностранным гражданином и вообще не иметь гражданства ни одной страны (быть лицом без гражданства). Так что под физическим лицом следует понимать граждан РФ, иностранных граждан и лиц без гражданства.
Юридическое лицо - это организация, которая имеет обособленное имущество и отвечает по своим обязательствам всем своим имуществом, может от своего имени приобретать и осуществлять имущественные и личные неимущественные права, нести обязанности, быть истцом и ответчиком в суде. Почему указано "обособленное" имущество, а не "в собственности"? - потому, что организация может иметь имущество и не на правах собственности, а на правах хозяйственного ведения или на правах оперативного управления, а само имущество может быть собственностью, например, государства или города (для унитарных предприятий).
Юридические лица должны иметь самостоятельный баланс или смету.
Юридические лица могут быть российскими и иностранными.
Юридические лица могут быть коммерческими и некоммерческими организациями.
Индивидуальный предприниматель (без образования юридического лица)
Гражданин вправе заниматься предпринимательской деятельностью без образования юридического лица с момента государственной регистрации в качестве индивидуального предпринимателя.
К этой деятельности применяются правила, регулирующие деятельность коммерческих организаций, если иное не вытекает из закона, иных правовых актов или существа правоотношения.
Виды юридических лиц. Коммерческие и некоммерческие организации
· преследующие извлечение прибыли в качестве основной цели своей деятельности (коммерческие организации),
· либо не имеющие извлечение прибыли в качестве такой цели и не распределяющие полученную прибыль между участниками (некоммерческие организации).
Юридические лица, являющиеся коммерческими организациями, могут создаваться в форме хозяйственных товариществ и обществ, производственных кооперативов, государственных и муниципальных унитарных предприятий. Юридические лица, являющиеся некоммерческими организациями, могут создаваться в форме потребительских кооперативов, общественных или религиозных организаций (объединений), финансируемых собственником учреждений, благотворительных и иных фондов, а также в других формах, предусмотренных законом. Допускается создание объединений коммерческих и (или) некоммерческих организаций в форме ассоциаций и союзов.
Некоммерческие организации могут осуществлять предпринимательскую деятельность лишь постольку, поскольку это служит достижению целей, ради которых они созданы, и соответствующую этим целям.
Заметим, что на практике бывает трудно различить, для какой именно цели ведет предпринимательскую деятельность та или иная некоммерческая организация (вспомним недавние скандалы, связанные с деятельностью спортивных и религиозных фондов). Так что главным признаком различия между коммерческими и некоммерческими организациями является то, что коммерческие организации вправе, а некоммерческие организации не вправе - распределять полученную прибыль между своими участниками. В принципе, некоммерческие организации должны направлять полученную прибыль на достижение своих уставных целей.
Создание юридического лица (регистрация). Лицензирование
Юридическое лицо подлежит государственной регистрации в уполномоченном государственном органе. При регистрации необходимо представить учредительные документы, а также другие документы, требуемые законом.
С 1 июля 2002 года регистрация юридических лиц производится налоговыми органами.
Данные государственной регистрации включаются в единый государственный реестр юридических лиц, открытый для всеобщего ознакомления.
Таким образом, благодаря реестру, возможно, например, получить информацию о своем контрагенте.
Юридическое лицо считается созданным со дня внесения соответствующей записи в единый государственный реестр юридических лиц
Отдельными видами деятельности, перечень которых определяется законом, юридическое лицо может заниматься только на основании специального разрешения (лицензии)
Право юридического лица осуществлять деятельность, на занятие которой необходимо получение лицензии, возникает с момента получения такой лицензии или в указанный в ней срок и прекращается по истечении срока ее действия, если иное не установлено законом или иными правовыми актами.
Учредительные документы. Учредители
Лица, создающие (учреждающие) юридическое лицо, называются учредителями. Эти лица при создании юридического лица составляют учредительные документы, на основании которых и будет осуществляться его деятельность.
Учредительными документами являются устав и учредительный договор.
Для различных видов организаций закон требует наличие либо одного из документов, либо обоих одновременно. Таким образом, юридическое лицо действует на основании устава, либо учредительного договора и устава, либо только учредительного договора.
Например, для акционерных обществ - это только устав, для обществ с ограниченной ответственностью - и договор, и устав, для хозяйственных товариществ - только договор.
Однако если юридическое лицо создано одним учредителем, то учредительный документ один - устав, утвержденный этим учредителем (и это понятно, - самому с собой договор составлять незачем).
В случаях, предусмотренных законом, некоммерческая организация может действовать без учредительных документов - на основании общего положения об организациях данного вида.
В учредительных документах должны определяться
· наименование юридического лица,
· место его нахождения,
· порядок управления деятельностью юридического лица,
· а также содержаться другие сведения, предусмотренные законом для юридических лиц соответствующего вида.
В учредительном договоре учредители
· обязуются создать юридическое лицо и определяют порядок совместной деятельности по его созданию,
· определяют условия передачи ему своего имущества и участия в его деятельности,
· определяют условия и порядок распределения между участниками прибыли и убытков,
· определяют условия управления деятельностью юридического лица,
· определяют условия выхода учредителей (участников) из его состава.
Это - основные требования к содержанию учредительных документов, общие для всех видов организаций. Для конкретных видов организаций законодательством предъявляются дополнительные требования к содержанию этих документов. Заметим, что в учредительные документы могут быть включены и условия, не предусмотренные законодательством (но и не противоречащие ему).
Место нахождения юридического лица. Юридический адрес
Напомним, что место нахождения юридического лица указывается в его учредительных документах. Что это такое?
Место нахождения юридического лица определяется местом его государственной регистрации. Государственная регистрация юридического лица осуществляется по месту нахождения его постоянно действующего исполнительного органа, а в случае отсутствия постоянно действующего исполнительного органа - иного органа или лица, имеющих право действовать от имени юридического лица без доверенности.
Место нахождения имеет существенное значение - по нему определяются, например, место уплаты налогов, подсудность (т.е. в какой именно суд нужно обращаться) и многие другие юридические вопросы. На практике вместо слов "место нахождения" часто используется "юридический адрес" или даже "юрадрес" (можно считать это профессиональным сленгом) .
Юридическое лицо может иметь представительства и филиалы?
Часто приходится слышать фразы типа "Представительство компании Microsoft?", "Создание филиала музея им. Пушкина ?" и т.д. А знаете ли Вы, что означают эти юридические понятия?
Представительство - обособленное подразделение юридического лица, расположенное вне места его нахождения, которое представляет интересы юридического лица и осуществляет их защиту.
Филиал - обособленное подразделение юридического лица, расположенное вне места его нахождения и осуществляющее все его функции или их часть, в том числе функции представительства.
Так что представительства и филиалы различаются порученными им функциями, у представительства они более узкие.
Ни представительства, ни филиалы не являются юридическими лицами, они являются составными частями создавшего их юридического лица. Так, они не имеют обособленного имущества, а наделяются имуществом создавшим их юридическим лицом и действуют на основании утвержденных им положений, их руководители назначаются юридическим лицом и действуют на основании его доверенности.
Представительства и филиалы должны быть указаны в учредительных документах создавшего их юридического лица.
Реорганизация юридического лица
Юридическое лицо может быть реорганизовано по решению его учредителей (участников) либо органа юридического лица, уполномоченного на то учредительными документами
Что такое "реорганизация"? Это процесс, при котором одни юридические лица прекращаются, а на их базе возникают другие. Но при реорганизации прекращение юридических лиц не влечет прекращения их прав и обязанностей (как при ликвидации), а соблюдается правопреемство (т.е. переход прав и обязанностей), права и обязанности переходят к правопреемникам в соответствии с передаточным актом или разделительным балансом.