· принятия иных предусмотренных законодательными актами мер, связанных с защитой их прав.
Статья 49 Закона об авторском праве и смежных правах при определении способов защиты авторских прав явно оговаривает необходимость учета упущенной выгоды при определении размера нанесенных убытков, подлежащих возмещению.
Законодательство предусматривает возможность определенного выбора потерпевшим среди потенциально возможных способов защиты: возмещения убытков, взыскание неправомерно полученного дохода или выплаты компенсации.
Список способов защиты не является исчерпывающим, и это естественно, так как в силу правой природы авторских прав их защита может осуществляться с использованием иных способов, применение которых допустимо для защиты субъективных гражданских прав. В частности, могут быть использованы такие способы, как требования о прекращении или изменении правоотношения, о признании недействительным не соответствующего законодательству ненормативного акта государственного или муниципального органа, о возмещении морального вреда и некоторые другие.
Помимо санкций гражданско-правового характера, законодательство предусматривает некоторые административные санкции. Так, на экземпляры программы для ЭВМ или базы данных, изготовленные, воспроизведенные, распространенные, проданные, ввезенные или иным образом использованные либо предназначенные для использования в нарушение прав авторов программы для ЭВМ или базы данных и иных правообладателей, может быть наложен арест в порядке, установленном законом, суд или арбитражный суд может вынести решение о конфискации контрафактных экземпляров программы для ЭВМ или базы данных, а также материалов и оборудования, используемых для их воспроизведения, и об их уничтожении либо о передаче их в доход республиканского бюджета Российской Федерации либо истцу по его просьбе в счет возмещения убытков. К мерам административного характера следует также отнести взыскание судебным органом в пользу бюджета штрафа в размере 10 процентов от суммы, присужденной судом в пользу истца.
Кроме того, действующее законодательство предусматривает применение санкций уголовного характера. Выпуск под своим именем чужой программы для ЭВМ или базы данных либо незаконное воспроизведение или распространение таких произведений влечет за собой уголовную ответственность в соответствии с законом (ст. 146 УК РФ).
В соответствии с действующим законодательством имущественные права на программу для ЭВМ или базу данных в полном объеме или частично могут быть переданы на основании договора, а также в порядке универсального правопреемства по наследству или в результате реорганизации юридического лица – правообладателя.
В частности, согласно статьям 30 и 33 Закона об авторских и смежных правах имущественные права на объекты авторского права могут передаваться по авторскому договору. К сожалению, указанный Закон не содержит развернутого легитимного определения авторского договора, однако анализ его норм позволяет заключить, что речь идет о самостоятельном виде гражданско-правового договора, регламентирующем отношения между автором (иным правообладателем) и приобретателем, возникающие при передаче (или взятии обязательств на передачу) имущественных прав на произведение.
В соответствии с Законом РФ о правовой охране программ для ЭВМ и БД передача имущественных прав (полностью или частично) осуществляется по договору, заключаемому в письменной форме, за исключением случаев, указанных в пункте 3 статьи 14 Закона (при предоставлении массовым пользователям доступа к программам для ЭВМ и базам данных допускается применение особого порядка заключения договоров, например, путем изложения типовых условий договора на передаваемых экземплярах программ для ЭВМ и баз данных).
Основой договорных отношений в данной сфере в настоящее время является авторский (лицензионный) договор. Под лицензией обычно понимается разрешение правообладателя другому лицу использовать права, имеющиеся у правообладателя по отношению к нематериальному объекту.
Авторские договора о передаче имущественных прав на программные средства можно классифицировать следующим образом:
По содержанию передаваемых прав:
-авторский договор о передаче исключительных прав:
а) договор о передаче исключительных прав (исключительная лицензия),
б) договор о полной уступке всех имущественных прав (полная лицензия);
-авторский договор о передаче неисключительных прав, т.е. неисключительная (простая) лицензия.
По способу использования передаваемых прав:
-договор на выпуск в свет ( опубликование) программы для ЭВМ или базы данных;
-договор на воспроизведение (изготовление одного или более экземпляров) программы для ЭВМ или базы данных ( полное или частичное) в любой форме любыми способами;
-договор на модификацию программы для ЭВМ или базы данных, в том числе перевод программы с одного языка на другой;
-договор на распространение программы для ЭВМ или базы данных путем предоставления доступа к воспроизведенной в любой материальной форме программе для ЭВМ или базы данных, в том числе сетевыми и иными способами, а также путем продажи, проката, сдачи внаем, предоставления взаймы, включая импорт для любой из этих целей;
-договор на иное использование программы для ЭВМ или базы данных.
Существенными условиями авторского (лицензионного) договора признаются следующие: объем и способы использования программы для ЭВМ или базы данных, порядок выплаты и размер вознаграждения, срок действия договора. Такой договор может содержать следующие разделы: название договора, преамбула, определение терминов, предмет договора, порядок поставки и сопровождения, порядок обучения персонала лицензиата, гарантии и ответственность, права сторон на последующие модификации, доступ к исходному коду, защита передаваемых прав, возможность переуступки договора, порядок использования программных средств третьими лицами, платежи, сборы и налоги, информация и отчетность, обеспечение конфиденциальности, реклама, разрешение споров, срок действия и условия расторжения договора, особые условия, реквизиты сторон, приложения.
При продаже экземпляров программ массовым пользователям применяется особая форма авторского договора – так называемая «оберточная» лицензия, предусмотренная статьей 32 закона об авторских и смежных правах и статьей 14 закона о правовой охране программ для ЭВМ и БД, являющаяся разновидностью конклюдентных сделок. Суть такой формы в том, что программное обеспечение распространяется путем продажи или передачи на определенных условиях комплекта, в который входит собственно программа и лицензионное соглашение (либо в письменном виде на внешней стороне носителя, либо в электронном виде как соответствующий текстовый или гипертекстовый файл). Факт начала использования программы или наступление определенного срока с момента начала использования означает принятие условий соглашения пользователем.
Авторско-правововая охрана является основным (но не единственным) способом правовой охраны интеллектуальной собственности в сфере разработки и использования программных средств как в России, так и в большинстве развитых стран. Основные недостатки такой охраны - незащищенность алгоритмов, информации, недостаточная проработанность для некоторых специфических случаев компьютерных технологий. Достоинства - дешевизна, доступность, оперативность, общепризнанность. Наиболее разумной перспективой развития представляется дальнейшее развитие авторско-правовой охраны программных средств посредством разработки специализированных норм, в рамках данного правового института позволяющих "догонять" развитие технологий, и применять их в сочетании с некоторыми другими институтами охраны интеллектуальной собственности (патентное право, промышленные образцы, информационное право).
Авторский договор является наиболее адекватной формой продвижения программных средств на рынке, однако в современных условиях такой "прямой путь" зачастую затруднен несовершенством действующей Российской социально-экономической системой, находящейся в стадии реформирования (несовершенство налоговой системы, недостаточно высокая эффективность правоохранительных органов и т. д.). Однако без организации цивилизованной передачи исключительных прав на высокие технологии немыслимы инвестиции в наукоемкие производства, немыслимо достойное развитие страны.