Согласно пункту 2 статьи 10 Федерального закона «О третейских судах в Российской Федерации» в постоянно действующем третейском суде формирование состава третейского суда производится в порядке, установленном правилами постоянно действующего третейского суда.
Кроме того, статья 2 Федерального закона «Об адвокатской деятельности и адвокатуре в Российской Федерации» не содержит запрета адвокату осуществлять деятельность третейского судьи.
Выступая в качестве третейского судьи, адвокат не может быть представителем ни одной из сторон, а также ранее являться таким представителем (отвод или, ещё хуже – отмена решения по этим мотивам).
Привлечение конкретного судьи из списка третейских судей для разбирательства конкретного спора утверждается председателем ТС, он и должен указать в определении о формировании состава суда о безгонорарном характере участия адвоката N. (в определении ссылка на ФЗ №63…).Адвокат выступает в роли третейского судьи без гонорара
Привлечение конкретного судьи из списка третейских судей для разбирательства конкретного спора, утверждается председателем третейского суда для постоянно действующего ТС.
В третейском суде для разрешения конкретного спора размер гонорара третейских судей определяется по соглашению сторон, а при отсутствии такового – третейским судом для разрешения конкретного спора с учетом требований пункта 3 (ч. 5 ст. 3 №102-ФЗ).
Норма не запрещает освободить стороны от уплаты гонорара судье.
При рассмотрении спора и вынесении решения все судьи третейского суда, участвовавшие в рассмотрении спора, обладают равными правами и обязанностями. Поэтому, в основу решения ложится мнение большинства судей. Третейский судья, оставшийся в меньшинстве, вправе изложить свое особое мнение по рассмотренному спору в письменном виде и приложить к решению. Третейский судья, не согласный с решением, тем не менее, обязан подписать его.
Статья 19 Временного положения закрепляет: если сторонами достигнуто соглашение об урегулировании спора, решение принимается третейским судом с учетом этого соглашения.
Под таким соглашением законодатель имеет в виду мировое соглашение. Оно должно соответствовать нормам материального права. Если оно не соответствует им, то третейский суд вправе не учитывать это мировое соглашение, т. к. согласно ч. 3 ст. 26 Временного положения при несоответствии решения законодательству, арбитражный суд возвращает дело на новое рассмотрение в тот же суд. Необходимо учесть, что третейский суд, в отличие от государственных судов, не утверждает мировое соглашение, а именно учитывает его. Еще одно отличие третейской процедуры от государственного судопроизводства состоит в том, что при достижении сторонами мирового соглашения оно заканчивается решением, а не определением.
Решение третейского суда принимается в письменной форме и подписывается составом третейского суда. Закон не обязывает третейский суд объявлять решение либо его резолютивную часть немедленно после разбирательства дела. Поэтому решение может быть объявлено сторонам либо сразу после третейского разбирательства, либо по прошествии некоторого времени.
Решение третейского суда, как и решения государственных судов, должно состоять из четырех частей: вводной, описательной, мотивировочной и резолютивной. В вводной части указываются: дата принятия решения, имена третейских судей, секретаря суда, если он участвовал в заседании, время и место рассмотрения споров, наименования участников спора, фамилии и должности их представителей с указанием полномочий. Наименования участников спора должны соответствовать наименованиям, указанным в их учредительных документах. В случае, если стороной является гражданин-предприниматель, то должны быть указаны данные его паспорта либо иных документов, удостоверяющих его личность. Особенно тщательно должны быть указаны полномочия представителей сторон, т. к. в соответствии с ст. 46 ГПК РСФСР и ст. 50 АПК РФ полномочия на совершение некоторых процессуальных действий должны быть специально оговорены в доверенности представителя. Их отсутствие в доверенности может послужить основанием для неисполнения решения. Поэтому желательно иметь в материалах дела доверенность представителя либо его ксерокопию, заверенную третейским судьей[1].
Описательная часть решения должна содержать сущность спора, заявления и объяснения лиц, участвующих в рассмотрении спора. Сущность спора излагается кратко с указанием исковых требований в соответствии с исковым заявлением. Если истец изменил предмет или основание иска, увеличил или уменьшил его размер, то это тоже отражается в решении. Затем должна быть изложена позиция ответчика. В случае возражения против иска указываются основания возражения.
В мотивировочной части решения должно содержаться фактическое и правовое обоснование выводов решения. Указываются обстоятельства дела, установленные судом при рассмотрении спора, доказательства, на основании которых принято решение, законодательство, которым суд руководствовался при принятии решения.
В связи с тем, что третейский суд не ограничен использованием лишь российского законодательства, необходимо указать законодательство, в соответствии с которым вынесено соответствующее решение.
Суд должен обосновать решение теми нормами права, которыми он руководствовался. Отсутствие ссылки на законы или иные нормативные акты может послужить основанием как для неисполнения решения, так и для возврата дела на новое рассмотрение.
В резолютивной части решения приводится содержание принятого решения, распределение сумм гонорара и других расходов, связанных с рассмотрением дела, срок и порядок исполнения принятого решения.
Стороны либо их представители по делу должны получить в третейском суде под расписку либо заказным письмом с уведомлением о вручении экземпляры решения, подписанного третейскими судьями, как основание для его исполнения. Обеим сторонам передаются подлинники решения третейского суда. Таким образом, третейский суд с учетом подлинника решения, остающегося в суде, должен подготовить как минимум три экземпляра решения. Все экземпляры решения должны быть подписаны всеми третейскими судьями, участвовавшими в рассмотрении дела. Отказ судьи, не согласного с решением, подписать его не является основанием для неисполнения решения, либо для отказа в выдаче исполнительного листа либо для возврата дела на новое рассмотрение.
2. Значение адвоката в третейском суде
27 июля 2002 года вступил в силу Федеральный Закон «О третейских судах в Российской Федерации». В соответствии с данным законом, третейские суды вправе рассматривать практически все часто встречающиеся споры, вытекающие из гражданских правоотношений, как между юридическими, так и физическими лицами. Таким образом, третейские суды могут рассматриваться в качестве альтернативного способа рассмотрения гражданских дел.
В предпринимательской сфере рассмотрение экономических споров, возникающих в отношениях между хозяйствующими субъектами, в третейском суде имеет ряд неоспоримых преимуществ по отношению к арбитражным судам.
Хотя ныне действующий Арбитражный процессуальный кодекс Российской Федерации и ограничивает срок рассмотрения конкретного спора одним месяцем со дня вынесения определения суда о назначении дела к судебному разбирательству, практикующие адвокаты нередко сталкиваются с ситуацией когда данные сроки не соблюдаются. Одной из наиболее распространенных ситуаций, приводящих к затягиванию арбитражного процесса, является отсутствие у суда информации о надлежащем уведомлении участника спора. Зачастую недобросовестный контрагент указывает в договоре лишь юридический адрес, по которому он фактически не находится. Арбитражный суд, направляя повестки о времени и месте судебного разбирательства по таким адресам, в ответ получает почтовые уведомления с отметкой об отсутствии необходимого адресата по данному адресу. При наличии такой информации арбитражный суд не вправе приступать к рассмотрению дела (В производстве адвокатов находилось дело, к рассмотрению которого арбитражный суд не мог приступить в течении года, именно из-за отсутствия информации о надлежащем уведомлении стороны в споре). В Федеральном Законе «О третейских судах в Российской Федерации» данная проблема разрешена, а именно, «документы и иные материалы считаются полученными в день их доставки, хотя бы адресат по этому адресу не находится или не проживает». Поэтому стороны третейского соглашения заинтересованы в предоставлении своего фактического места нахождения.
Если стороны не договорились об ином, то третейское разбирательство осуществляется в заседании третейского суда с участием сторон или их представителей. Думается, что представителями в третейском суде, как индивидуальных предпринимателей, так и организаций могут быть любые лица, в том числе и юрист, не являющийся адвокатом и не состоящий в штате данной организации. Данное положение во многом повысит интерес к третейскому разбирательству со стороны юридической общественности.
При любой форме разбирательства заседания третейского суда носят закрытый характер, но с согласия сторон и по разрешению третейского суда на заседании могут присутствовать лица, не участвующие в деле. Конфиденциальный характер третейского разбирательства зачастую имеет для сторон принципиальное значение и этим выгодно отличает третейский суд от арбитражного, где доступ на заседания открыт.
Представительство в третейском суде осуществляется по тем же правилам, что и в арбитражном суде. Представителем юридического лица может быть его руководитель, обладающий таким полномочием по Уставу, а также лицо, имеющее надлежащим образом оформленную доверенность за подписью руководителя. При проведении устного разбирательства в качестве представителя рекомендуется привлекать человека, сведущего в юридических вопросах по существу спора, либо поручить представительство сотруднику, чьи служебные обязанности предполагают такую осведомленность. Сотруднику должна также быть выдана от имени предприятия соответствующая доверенность.