Смекни!
smekni.com

Акционерное общество как правовой институт (стр. 16 из 19)

• участвуют в сделке в качестве стороны, представителя, комиссионе­ра, агента, поверенного;

• владеют 20 и более процентами голосующих акций (долей) юридиче­ского лица, которое является стороной такой сделки или выступают в ней в качестве стороны, представителя, комиссионера, агента, пове­ренного;

• занимают должности в органах юридического лица, которое является стороной такой сделки или выступают в ней в качестве стороны, представителя, комиссионера, агента, поверенного. На указанных лиц возлагается обязанность сообщить обществу о своей заинтересованности в совершении такой сделки, но ответственности за не­предоставление указанной информации в законодательстве пока не уста­новлено.

Решение о заключении такой сделки принимается:

1) большинством голосов членов совета директоров, не заинтересован­ных в ее совершении, если число акционеров общества менее тысячи;

2) большинством голосов независимых директоров, не заинтересован­ных в ее совершении, если число акционеров общества составляет тысячу и более. Независимым признается член совета директоров общества, кото­рый не является единоличным исполнительным органом общества и чле­ном коллегиального исполнительного органа, если при этом его родители, супруги, дети, братья, сестры не занимают должности в органах управле­ния обществом.

Совет директоров, принимая решение о совершении такой сделки, обя­зан рассмотреть вопрос о стоимости приобретаемого или отчуждаемого имущества, чтобы избежать занижения или завышения стоимости соответ­ственно отчуждаемого или приобретаемого имущества, работ, услуг.

В нескольких случаях совершение рассматриваемой сделки нуждается в получении одобрения общего собрания акционеров (по предложению сове­та директоров, если иное не предусмотрено уставом), путем принятия ре­шения простым большинством голосов акционеров, не заинтересованных в ее совершении, если:

1) сумма оплаты по сделке или стоимость полученного имущества пре­вышает 2% стоимости активов общества;

2) сделка и/или несколько взаимосвязанных сделок являются размеще­нием голосующих акций общества или иных ценных бумаг, конвертируе­мых в голосующие акции общества, в количестве, превышающем 2% ранее размещенных обществом голосующих акций:

3) все члены совета директоров признаются лицами, заинтересованными в совершении сделки.

Рассмотренный порядок не применяется, если сделка представляет со­бой заем, предоставляемый заинтересованным лицом обществу, либо сдел­ка совершается в процессе ведения обществом обычной хозяйственной деятельности между обществом и другой стороной, имевшей место до мо­мента, с которого заинтересованное лицо признается таковым (решение не требуется до даты проведения следующего очередного общего собрания акционеров). Если на дату проведения общего собрания акционеров невоз­можно определить сделки, в совершении которых может возникнуть заин­тересованность в будущем, то такие сделки будут считаться одобренными при условии принятия общим собранием акционеров решения об установ­лении договорных отношений между обществом и третьими лицами с ука­занием характера сделок, которые могут быть совершены и их предельных сумм.

Нарушение порядка заключения сделок, в совершении которых есть за­интересованность влечет их оспоримость, а на заинтересованных лиц воз­лагается солидарная ответственность за убытки причиненные ими общест­ву.

Пункт 8 статьи 83 Закона РФ "Об акционерных обществах" устанавлива­ет право Федеральной комиссии по рынку ценных бумаг вводить дополни­тельные требования к сделкам, в совершении которых имеется заинтересо­ванность. Представляется, что требования к порядку совершения сделок должны устанавливаться гражданским законодательством, а не ведомст­венным актом.

3.3. Крупные сделки

В соответствии со статьей 78 Закона РФ "Об акционерных обществах" крупными сделками признаются:

1. Сделка или несколько взаимосвязанных сделок, связанных с приоб­ретением или отчуждением (купля-продажа), либо возможностью приоб­ретения или отчуждения имущества (передача в залог, доверительное управление), стоимость которого составляет более 25% балансовой стои­мости активов общества на дату принятия решения о заключении таких сделок;

2. Сделка или несколько взаимосвязанных сделок, связанных с размеще­нием обыкновенных акций, либо привилегированных акций, конвертируе­мых в обыкновенные, составляющих более 25% ранее размещенных обще­ством обыкновенных акций.

К числу крупных не относятся сделки, заключаемые в процессе осуще­ствления обычной хозяйственной деятельности. Вопрос о том, что следу­ет понимать под термином "обычная хозяйственная деятельность" явля­ется предметом многочисленных споров. Верховный Суд РФ и Высший Арбитражный Суд РФ (Постановление Пленума Верховного Суда РФ и Пленума Высшего Арбитражного Суда "О некоторых вопросах примене­ния Федерального закона "Об акционерных обществах" от 2 апреля 1997 года № 4/8) пояснили, что в данном случае необходимо иметь в виду сделки, связанные с приобретением сырья, материалов, реализацией го­товой продукции и т.п.

В судебной практике получило достаточное распространение при­знание недействительными кредитных договоров, заключенных ди­ректорами акционерных обществ при условии, что сумма кредита превышает 25% балансовой стоимости активов общества (если общество давно не проводило переоценку активов, то их стоимость может составлять смехотворную сумму). Однако, получение кре­дита, например, для пополнения оборотных средств часто исполь­зуется в обычной хозяйственной деятельности.

Стоимость имущества- предмета сделки определяется советом дирек­торов общества.

Решение о совершении такой сделки принимается единогласно всеми избранными и действующими членами совета директоров, а если единогла­сие не было достигнуто или стоимость имущества - предмета сделки пре­вышает 50% стоимости балансовых активов общества, то - решением об­щего собрания акционеров, принятым квалифицированным большинством голосов. В регулирование порядка совершения крупных сделок актив­но вмешивается и антимонопольное законодательство. Так, предваритель­ное согласие антимонопольного органа требуется, например, на получение в собственность или пользование одним лицом или группой лиц основных производственных средств или нематериальных активов (НМА) другого лица, если балансовая стоимость имущества, являющегося предметом сделки, превышает 10% стоимости основных производственных средств и НМА хозяйствующего субъекта, отчуждающего имущество, и если при этом суммарная балансовая стоимость активов указанных лиц превышает 100.000 МРОТ. установленного на дату совершения сделки, или один из участников сделки внесен в Реестр хозяйствующих субъектов, имеющих долю на рынке более 35%, или приобретателем по сделке является группа лиц, контролирующая деятельность хозяйственного субъекта, отчуждаю­щего имущество.

Применительно ко второй группе крупных сделок законодательство об­наруживает пробел: непонятно, применимы ли правила о порядке заклю­чения таковых к сделкам, связанным с одновременным размещением обыкновенных акций в количестве, не превышающем указанные 25%, и привилегированных акций, конвертируемых в обыкновенные, в количестве, не превышающем указанные 25%. при условии, что общее количество размещаемых акций превышает 25% ранее размещенных обыкновенных акций общества. Подробней описана ситуация с приобретением 30 и бо­лее процентов размещенных обыкновенных акций. Во-первых, лицо, имеющее намерение самостоятельно или со своими аффилированными лицами приобрести 30 и более процентов размещенных обыкновенных акций, должно не позднее, чем за 30 дней до даты приобретения напра­вить обществу письменное сообщение о таком намерении (интересно, что такому лицу надо делать, если оно скупает акции на рынке и заранее не знает удастся ли ему вообще купить 30 и более процентов, и как ему в этом случае определить дату приобретения этих 30 процентов?). Во-вторых, лицо, которое приобрело самостоятельно или со своими аффи­лированными лицами 30 и более процентов обыкновенных акций обще­ства, обязано предложить в письменной форме всем иным акционерам общества продать ему остальные акции по средневзвешенной цене при­обретения за последние 6 месяцев, предшествующих дате приобретения 30 и более процентов обыкновенных размещенных акций общества (уставом общества или решением общего собрания акционеров, приня­тым без учета голосов лица, которое приобрело или имеет намерение приобрести 30 и более процентов акций общества, может быть преду­смотрено освобождение от этой иногда весьма дорогостоящей обязанно­сти).

Предположим, что некое акционерное общество заинтересовало потенциального инвестора, в планы которого входит приобретение пакета акций указанного общества, превышающего 30%. За послед­ние 6 месяцев сделки с акциями общества вообще не совершались. Акции имеют весьма низкую номинальную стоимость, поскольку уставный капитал общества, сформированный в 1993 году, не увели­чивался путем увеличения номинальной стоимости акций. Друже­ственная инвестору структура неожиданно совершает сделку куп­ли-продажи акций по их номинальной стоимости (I рубль за акцию). Понятно, что в такой ситуации никто не будет продавать акции инвестору по заниженной стоимости, а последний "честно" выпол­нит свои обязанности, предложив всем желающим продать ему ак­ции по номиналу, норма закона, защищающая мелкого акционера, на практике работает лишь в ограниченном числе случаев.