Общество обязано вести учет его аффилированных лиц и публиковать сведения о них в установленном порядке.
На практике положения законодательства об аффилированных лицах практически не работают. Очень часто одно и то же лицо руководит несколькими акционерными обществами, заключая сделки само с собой.
Существует противоречие между понятием и признаками аффилированного лица, сформулированными в Антимонопольном Законе. Понятие аффилированного лица подразумевает, что оно должно являться «контролирующим» лицом, так как аффилированными признаются лица, способные оказывать влияние на деятельность юридических и (или) физических лиц, осуществляющих предпринимательскую деятельность. В то же время к аффилированным лицам могут быть причислены участники одной группы лиц, среди которых обязательно должны быть экономически зависимые лица.
Аффилированным лицом согласно Антимонопольному Закону является также юридическое лицо, в котором общество имеет право распоряжаться более чем 20% общего количества голосов, приходящихся на акции (вклады, доли), составляющие уставный капитал такого юридического лица. Таким образом к данной категории лиц можно отнести дочернее или зависимое общество.
В связи с этим, определение аффилированного лица в Антимонопольном Законе требует уточнения с позиции отнесения к аффилированным лицам также экономически и организационно зависимых лиц.1
Сделки, в совершении которых имеется заинтересованность.
С понятием аффилированных лиц связано понятие заинтересованности в совершении акционерным обществом сделки. Лицами, заинтересованными в совершении сделки акционерным обществом, признаются: член совета директоров общества; акционер, владеющий со своим аффилированным лицом 20 и более процентами голосующих акций общества; лица, занимающие должность в иных органах управления общества, если указанные лица, их родители, супруги, дети, братья, сестры и все их аффилированные лица участвуют в сделке в качестве стороны, представителя, комиссионера, агента, поверенного; владеют 20 и более процентами голосующих акций (долей) юридического лица, которое является стороной такой сделки, или выступают в ней в качестве стороны, представителя, комиссионера, агента, поверенного; занимают должности в органах юридического лица, которое является стороной такой сделки, или выступают в ней в качестве стороны, представителя, комиссионера, агента, поверенного.
В новой редакции Закона РФ «Об акционерных обществах», которая вступила в действие с 1 января 2002 года, несколько расширен перечень лиц, заинтересованных в совершении обществом сделки. Таким образом, перечисленные выше лица признаются заинтересованными в совершении обществом сделки в случаях, если они, их супруги, родители, дети, полнородные и неполнородные братья и сестры, усыновители и усыновленные и (или) их аффилированные лица:
- являются стороной, выгодоприобретателем, посредником или представителем в сделке;
- владеют (каждый в отдельности или совокупности) 20 и более процентами акций (долей, паев) юридического лица, являющегося стороной, выгодоприобретателем, посредником или представителем в сделке;
- занимают должности в органах управления юридического лица, являющегося стороной, выгодоприобретателем, посредником или представителем в сделке, а также должности в органах управления управляющей организации такого юридического лица;
- в иных случаях, определенных уставом общества.
Решение о заключении такой сделки принимается:
1. Большинством голосов членов совета директоров, не заинтересованных в ее совершении, если число акционеров общества менее тысячи.
2. Большинством голосов независимых директоров, не заинтересованных в ее совершении, если число акционеров общества составляет тысячу и более.
На указанных лиц возлагается обязанность сообщить обществу о своей заинтересованности в совершении такой сделки.
Сделка, в совершении которой имеется заинтересованность, должна быть одобрена соответствующим органом управления общества до ее совершения.
В обществе с числом акционеров – владельцев голосующих акций не более одной тысячи решение об одобрении упомянутой сделки принимается советом директоров (наблюдательным советом) общества большинством голосов директоров, не заинтересованных в ее совершении.
В обществе с числом акционеров – владельцев голосующих акций более одной тысячи решение об одобрении сделки, в совершении которой имеется заинтересованность, принимается советом директоров (наблюдательным советом) общества большинством голосов независимых директоров, не заинтересованных в ее совершении.
Независимым директором признается член совета директоров (наблюдательного совета) общества, не являющийся в течении одного года, предшествующего принятию решения об одобрении сделки:
- лицом, осуществляющим функции исполнительного органа общества, в том числе управляющим, членом коллегиального исполнительного органа, лицом, замещающим должности в органах управления управляющей организации;
- лицом, супруг, дети, родители, полнородные и неполнородные братья и сестры, усыновители и усыновленные которого являются лицами, занимающими должности в указанных органах управления общества, управляющей организации либо являющимися управляющим общества;
- аффилированным лицом общества, исключая члена совета директоров (наблюдательного совета) общества.
Решение об одобрении сделки, в совершении которой имеется заинтересованность, принимается общим собранием акционеров общества большинством голосов всех не заинтересованных в сделке акционеров – владельцев голосующих акций в следующих случаях:
- если предметом сделки или нескольких взаимосвязанных сделок является имущество общества, стоимость которого по данным последнего бухгалтерского баланса составляет 2 и более процентов балансовой стоимости активов по состоянию на последнюю отчетную дату;
- если сделка или несколько взаимосвязанных сделок являются размещением посредством подписки или реализации акций, составляющих более двух процентов обыкновенных акций, ранее размещенных обществом, и обыкновенных акций, в которые могут быть конвертированы ранее размещенные эмиссионные ценные бумаги, конвертируемые в акции;
- если сделка или несколько взаимосвязанных сделок являются размещением посредством подписки эмиссионных ценных бумаг, конвертируемых в акции, которые могут быть конвертированы в обыкновенные акции, составляющие более двух процентов обыкновенных акций, ранее размещенных обществом, и обыкновенных акций, в которые могут быть конвертированы ранее размещенные ценные бумаги общества, конвертируемые в акции.
В Обзоре практики разрешения споров, связанных с заключением хозяйственными обществами крупных сделок и сделок, в совершении которых имеется заинтересованность (Информационное письмо Президиума ВАС РФ от 13 марта 2001 г. № 62) в п. 9 сделан вывод о том, что заключение сделки, в совершении которой имеется заинтересованность, не требует решения совета директоров или общего собрания акционеров, если сделка для акционерного общества носит обязательный характер в силу законодательства или иных правовых актов.1
Нарушение порядка заключения сделок, в совершении которых имеется заинтересованность, влечет их оспоримость, то есть возможность признания таковых недействительными в судебном порядке, а на заинтересованных лиц возлагается солидарная ответственность за убытки, причиненные ими обществу.
Акции общества.
Акции являются инструментом, при помощи которого опосредуются права акционеров на имущество компании, а также определяется ее дальнейшая судьба. Закон РФ «О рынке ценных бумаг»2 определяет акцию как эмиссионную ценную бумагу, закрепляющую права ее владельца (акционера) на получение части прибыли акционерного общества в виде дивидендов, на участие в управлении обществом и на получение части имущества общества, остающейся при его ликвидации.
Закон РФ «Об акционерных обществах» делает особый акцент на том, что акции акционерного общества удостоверяют обязательственные права акционеров по отношению к обществу. Акционер, в отличие от держателя облигации, не является кредитором общества и не вправе требовать от общества возврата стоимости акции.
Приобретение акций с экономических позиций обуславливается желанием приобретателя получать дивиденды или в дальнейшем выгодно их продать в случае роста курсовой стоимости.
Акции обращаются на рынке ценных бумаг независимо от общества. Акции открытых акционерных обществ продаются и покупаются на рынке практически без ограничений.
Акционеры закрытого акционерного общества имеют преимущественное право приобретения акций, продаваемых акционерами этого общества по цене предложения третьему лицу.
Объем прав, принадлежащих акционеру, изменяется в зависимости от количества принадлежащих ему акций:
- не менее 1% уставного капитала: акционер вправе обратиться в суд с иском к члену совета директоров, исполнительному органу, члену коллегиального исполнительного органа о возмещении убытков, причиненных обществу, если таковые были причинены виновными действиями ответчика;
- не менее 2%: акционер вправе в срок до 30 дней с момента окончания финансового года общества внести в повестку дня общего собрания до двух предложений;
- не менее 10%: акционер вправе требовать созыва внеочередного собрания и проведения ревизии финансово-хозяйственной деятельности общества;
- не менее 20%: акционер становится «заинтересованным лицом», если участвует в сделке с обществом в качестве стороны, представителя или посредника;