Форс-мажор
Любой контракт возлагает на каждую из сторон обязательство исполнить то, что он обещал. Однако в ряде случаев физически или юридически совершение этого становиться невыполнимым. Например, землетрясением разрушена единственная фабрика, на которой производиться проданный товар, и исполнение в срок обязательства представляется физически невозможным. Или после заключения контакта принимается правительственное постановление, запрещающее экспорт из страны продавца, поэтому исполнение обязательства является юридически невозможным. При таких обстоятельствах сторона может пожелать сослаться на существенное изменение обстоятельства, иначе называемое «экономической» невозможностью исполнения, как на основание, оправдывающее неисполнение. При прекращении договора в связи с форс-мажорными обстоятельствами возникает вопрос о распределении бремени риска. По общему правилу риск несет должник. Сторона договора, предмет исполнения которой перестал существовать в результате действия неопределенной силы, не вправе требовать от другой стороны исполнения договора. Если при этом из-за невозможности исполнения погашается обязательство одной стороны, то погашается обязательство и другой. Договор прекращается с момента возникновения форс-мажорного обстоятельства[8].
Типовой пример внешнеторгового контракта приведен в Приложении А.
2. Способы обеспечения исполнения внешнеторговой сделки
Стабильное выполнение заключенных внешнеторговых сделок, их эффективность во многом зависят от того, в какой степени стороны защитили в них свои права, конкретизировали обязанности, ответственность.
При заключении внешнеэкономических сделок стороны особое внимание уделяют способам обеспечения обязательств, т.е. тех мер, которые они могут применять к контрагенту в случае неисполнения обязательства должником, в результате чего кредитору наносится имущественный или моральный ущерб.
Согласно п.1 ст. 310 ГК РБ основные способы исполнения обязательств: неустойка, залог, удержание имущества должника, поручительство, гарантия, банковская гарантия, задаток и другие способы, предусмотренные законодательством или договором.
Так, неустойка – определенная законодательством или договором денежная сумма, которую должник обязан уплатить кредитору в случае неисполнения или ненадлежащего исполнения обязательства, в частности в случае просрочки исполнения (п.1 ст.311 ГК). Неустойка носит для субъектов хозяйствования скорее дисциплинирующий характер, однако она не помогает добиться реального исполнения обязательств в случаях, если у должника нет средств. Кредитору придется предпринять с этой целью какие-либо дополнительные действия: например, подать в суд, разыскать имущество должника, дождаться реализации имущества, если в исполнительном производстве будет изъято не самое ликвидное [9].
Гражданское и коммерческое законодательство многих стран предусматривает возможность увеличения размера неустойки посредством договора, если это прямо не запрещено законом. Вместе с тем специфика работы отдельных отраслей народного хозяйства (например, железнодорожного, автомобильного и морского транспорта) не допускает изменения размеров ответственности, установленных в специальных нормативных актах (уставах и кодексах), что определяется необходимостью прогрессивного развития международных экономических отношений. В большинстве государств уменьшение размера неустойки производится в силу действия процессуальных норм и, как правило, по решению суда или арбитражного суда.
Неустойка может быть альтернативной или кумулятивной. При альтернативной неустойке сторона, потерпевшая от нарушения договора, вправе требовать по своему выбору либо уплаты неустойки, либо исполнения договора; при кумулятивной - потерпевшая сторона вправе требовать неустойку и, кроме того, исполнения обязательств по договору. Следует подчеркнуть тот факт, что в случае, если неустойка установлена не на случай неисполнения обязательств, а только на случай его ненадлежащего исполнения (например, при возникновении просрочки поставки товара), она является исключительно кумулятивной. В этой ситуации кредитор вправе требовать и неустойку, и исполнения обязательства.
Существуют ситуации, когда убытки, причиненные неисполнением обязательства, превышают размер неустойки. При возникновении подобных ситуаций кредитор имеет право потребовать возмещения убытков в части, не покрытой неустойкой.
Если за неисполнение или ненадлежащее исполнение обязательства установлена неустойка, то убытки возмещаются в части непокрытой неустойкой.
Договор, если в нем оговаривается применение неустойки, может предусматривать следующие случаи:
когда допускается взыскание только неустойки, но не убытков;
когда убытки могут быть взысканы в полной сумме сверх неустойки;
когда по выбору кредитора могут быть взысканы либо неустойка, либо убытки.
Уплата неустойки, установленной на случай просрочки или иного ненадлежащего исполнения обязательства, не освобождает должника от исполнения договора в натуре [7].
Залог
Наряду с неустойкой в качестве определения гарантии выполнения обязательств во внешнеэкономических сделках применяется залог. Залоговые отношения возникают тогда, когда должник в обеспечение своего долга и в соответствии с условиями контракта передает кредитору какое-либо имущество. В случае неуплаты долга кредитор реализует предмет залога и от вырученных средств покрывает свои требования к должнику.
Залогу посвящены ст. 315-339 ГК РБ, Закон Республики Беларусь от 24.11.1993 № 2586-XII «О залоге», Закон Республики Беларусь от 20.06.2008 №345- З «Об ипотеке», а также Декрет Президента Республики Беларусь от 01.03.2010 № 3 «О некоторых вопросах залога имущества». Пунктом 1 ст. 315 ГК определено, что в силу залога кредитор по обеспеченному залогом обязательству (залогодержатель) имеет право в случае неисполнения должником этого обязательства получить удовлетворение из стоимости заложенного имущества преимущественно перед другими кредиторами лица, которому принадлежит это имущество (залогодателя), за исключением случаев, предусмотренных законодательными актами. Также следует отметить, что согласно п. 3 Декрета требования кредиторов по обязательствам, обеспеченным залогом, при ликвидации юридических лиц удовлетворяются в первую очередь наряду с платежами в бюджет.
Залогодателем может быть как сам должник, так и третье лицо.
Залогодателем при залоге имущества может быть лицо, которому предмет залога принадлежит или будет принадлежать на праве собственности, праве полного хозяйственного ведения [10].
Залогом может быть обеспечено большинство внешнеэкономических сделок, в том числе договоры займа, соглашения о предоставлении банковской ссуды или кредита, контракты о купле-продаже товаров, договоры имущественного найма, договоры по перевозке грузов и другие.
Залог недвижимого имущества является наиболее надежным способом обеспечения исполнения обязательств. Залог недвижимого имущества осуществляется обычно без передачи заложенного имущества во владение залогодержателя.
Вещи, находящиеся в общей совместной собственности, могут быть переданы в залог только с согласия всех собственников. Предприятие, за которым закреплено не право собственности, а только право полного хозяйственного ведения, может стать предметом залога только с согласия собственника или уполномоченного органа.
Право пользования предметом залога остается за залогодателем (собственником), а право владения предметом залога переходит к залогодержателю, если иное не предусмотрено законом или контрактом.
Риск случайной гибели или порчи предмета залога несет сторона, отвечающая согласно контракту за судьбу предмета залога.
Задаток
Рассматривая вопрос обеспечения исполнения обязательств, нельзя не упомянуть о таком средстве как задаток.
Согласно ст.351 ГК РБ задатком признается денежная сумма, выдаваемая одной из договаривающихся сторон в счет причитающихся с нее по договору платежей другой стороне в доказательство заключения договора и в обеспечение его исполнения.
Если за неисполнение договора ответственна сторона, давшая задаток, последний остается у другой стороны. Если за неисполнение контракта несет вину сторона, получившая задаток, то она обязана уплатить другой стороне двойную сумму задатка.
Сверх того сторона, ответственная за нарушение договора, обязана возместить другой стороне убытки с зачетом суммы задатка.
Задаток следует отличать от аванса, который представляет собой денежную сумму или иную имущественную ценность, которая передается в счет исполнения договорного обязательства. Это полный или частичный платеж. Зачастую отличить аванс от задатка очень трудно, поэтому рекомендуется в контракте точно оговаривать, является ли средство обеспечения авансом или задатком, и соответственно предусмотреть характер последствий на случай нарушения какой-либо стороной обязательств по контракту.
Аккредитив
Способы осуществления платежей и расчетов по обязательствам, отраженным во внешнеторговых контрактах, прямо соотносятся с одним из признанных в международной практике средств обеспечения исполнения обязательств - таким как аккредитив.
Аккредитив - вид банковского счета, дающий возможность контрагенту получить на условиях, указанных в аккредитивном поручении, платеж за товар, работы или услуги немедленно по исполнении контрактных обязательств. Банк, по поручению покупателя, берет на себя обязательства в течение определенного срока оплатить продавцу стоимость товара. Банк обязан оплатить товар после предъявления всех оговоренных контрактом документов. Подобный вид оплаты используется в международном бизнесе в случаях, когда продавец не желает нести финансовый риск.