3) письмо Комитета по стандартизации, метрологии и сертификации при Совете Министров Республики Беларусь от 28.04.2003 № 22 "Об утверждении СТБ 1393-2003 "Торговля. Термины и определения": услуга торговли - результат взаимодействия продавца и покупателя, а также собственной деятельности продавца по удовлетворению потребностей покупателя при купле-продаже товаров;
4) Соглашение между Правительством Республики Беларусь и Правительством Российской Федерации о принципах взимания косвенных налогов при экспорте и импорте товаров, выполнении работ, оказании услуг, ратифицированное Законом Республики Беларусь от 01.11.2004 № 323-З: услуга - деятельность, результаты которой не имеют материального выражения, реализуются и потребляются в процессе осуществления этой деятельности, а также имущественные права.
Исходя из вышеуказанных расплывчатых определений понятия "услуга", можно рассматривать и аренду как услугу.
Более того, согласно п. 5 Инструкции о порядке исчисления и уплаты налога на добавленную стоимость, утвержденной постановлением Министерства по налогам и сборам Республики Беларусь от 31.01.2004 № 16 (на сегодняшний день утратившей силу): объектом налогообложения признаются обороты по реализации объектов на территории Республики Беларусь, включая обороты по реализации услуг по сдаче объекта аренды в аренду.
На сегодняшний день существуют четкие доказательства того, что аренда - не услуга, а договор аренды является самостоятельным видом гражданско-правового договора наряду с договором возмездного оказания услуг:
1) ст. 1 Закона:
2) ст. 733 ГК определяет виды услуг. Аренды среди них нет.
3) заключение Конституционного Суда Республики Беларусь от 07.02.2002 № З-137/2002 "О соответствии Конституции Республики Беларусь Инструкции о порядке формирования ставок арендной платы юридическими лицами негосударственной формы собственности при сдаче в аренду нежилых зданий (помещений)": доводы Министерства экономики о том, что сдачу в аренду нежилых зданий (помещений) следует рассматривать как услугу, со ссылкой при этом на Основные положения по составу затрат, включаемых в себестоимость продукции (работ, услуг), утвержденные министерствами экономики, финансов, труда, статистики и анализа в январе 1998 г. (с последующими изменениями и дополнениями), не основаны на положениях ГК. Отнесение доходов, полученных арендодателем за сдачу имущества в аренду, на иной счет не изменило экономической сущности арендных отношений. Договоры аренды направлены на возмездную передачу имущества в пользование, а не на возмездное оказание услуг.
Таким образом, аренда не является разновидностью услуги, а договор аренды - самостоятельный вид гражданско-правового договора. Отсюда вытекает, что расчеты в рамках договора аренды, заключенного с нерезидентом, не подпадают под операции, перечисленные в ст. 5-6 Закона. Это означает, в свою очередь, что работает вышеуказанное правило (все, что не является текущей валютной операцией, - валютная операция, связанная с движением капитала). К тому же аренда в ст. 10 Закона упоминается среди валютных операций, связанных с движением капитала. Поэтому расчеты в рамках любого договора аренды, заключенного с нерезидентом (независимо от срока аренды, объекта аренды, страны регистрации нерезидента, суммы арендной платы и т.п.), необходимо квалифицировать как валютную операцию, связанную с движением капитала.
Отдельно хотелось бы рассмотреть особенности валютных операций в рамках договоров аренды недвижимого имущества, заключенных между резидентами и нерезидентами.
В соответствии с п. 17 Правил проведения валютных операций, утвержденных постановлением Правления Национального банка Республики Беларусь от 30.04.2004 № 72, субъекты валютных операций - резиденты (кроме банков) осуществляют валютные операции, связанные с движением капитала:
1) на основании разрешений Национального банка Республики Беларусь - валютные операции, указанные в п. 18 Правил № 72. Порядок получения разрешений установлен Инструкцией о порядке выдачи разрешений (свидетельств о регистрации) на проведение валютных операций и на открытие счетов за пределами Республики Беларусь, а также представления в банк уведомлений при совершении валютных операций, связанных с движением капитала, утвержденной постановлением Правления Национального банка Республики Беларусь от 11.06.2004 № 90;
2) без разрешений Национального банка Республики Беларусь - валютные операции, указанные в ст. 10 Закона;
3) в регистрационном порядке - валютные операции, указанные в п.19 Правил № 72. Данный порядок установлен Инструкцией № 90;
4) в уведомительном порядке - валютные операции, указанные в п. 20 Правил № 72. Данный порядок установлен Инструкцией № 90.
Статьей 10 Закона установлено, что не требуется получения разрешения Национального банка Республики Беларусь на проведение юридическими лицами - резидентами и индивидуальными предпринимателями - резидентами ряда валютных операций, связанных с движением капитала, в том числе на:
Подпункт 18.4 Правил № 72 устанавливает, что разрешение Национального банка Республики Беларусь на проведение валютных операций, связанных с движением капитала, необходимо субъектам валютных операций - резидентам (кроме банков) для осуществления расчетов по договорам аренды имущества, находящегося за пределами Республики Беларусь и относимого по законодательству Республики Беларусь к недвижимому имуществу.
В соответствии со ст. 130 ГК к недвижимым вещам (недвижимое имущество, недвижимость) относятся земельные участки, участки недр, обособленные водные объекты и все, что прочно связано с землей, то есть объекты, перемещение которых без несоразмерного ущерба их назначению невозможно, в том числе леса, многолетние насаждения, здания, сооружения. К недвижимым вещам также приравниваются предприятие в целом как имущественный комплекс, подлежащие государственной регистрации воздушные и морские суда, суда внутреннего плавания, суда плавания "река-море", космические объекты. Законодательными актами к недвижимым вещам может быть отнесено и иное имущество.
Исходя из ст. 10 Закона и п. 18.4 Правил № 72:
1) если имеет место аренда недвижимого имущества, находящегося на территории Республики Беларусь, то:
- арендатор - резидент - перечисление арендной платы нерезиденту - абз. 12, ч. 25, ст. 310 Закона - валютная операция, связанная с движением капитала, осуществляемая без разрешения Национального банка Республики Беларусь;
- арендатор-нерезидент - получение арендной платы резидентом - абз. 15, ч. 25, ст. 310 Закона - валютная операция, связанная с движением капитала, осуществляемая без разрешения Национального банка Республики Беларусь;
2) аренда любого имущества (за исключением недвижимого, находящегося за пределами Республики Беларусь) на территории любого государства, независимо от того, кто арендатор, а кто арендодатель - перечисление арендной платы - абз. 15, ч. 25, ст. 310 Закона - валютная операция, связанная с движением капитала, осуществляемая без разрешения Национального банка Республики Беларусь;
3) расчеты по договорам аренды недвижимого имущества, находящегося за пределами Республики Беларусь - п. 18.4 Правил № 72 - валютная операция, связанная с движением капитала, осуществляемая на основании разрешения Национального банка Республики Беларусь. В соответствии с письмом Национального банка Республики Беларусь от 15.09.2004 № 31-14/198 "О проведении валютных операций" в п. 18.4 Правил № 72 речь идет о расчетах, связанных с уплатой арендных платежей, осуществляемых субъектом валютных операций - резидентом в пользу нерезидента. Таким образом, в соответствии с п. 20 Правил № 72 валютная операция, связанная с движением капитала, по получению резидентом от нерезидента арендных платежей по договорам аренды (в том числе субаренды) осуществляется в уведомительном порядке.
Иными словами, если резидент является арендатором (субарендатором) недвижимого имущества, находящегося за пределами Республики Беларусь, то перечисление арендной платы осуществляется в разрешительном порядке. Получение арендной платы - валютная операция, связанная с движением капитала, осуществляемая в уведомительном порядке.
На основании п. 18.4. Правил № 72 сложилась следующая практика: если между резидентом и нерезидентом заключен договор аренды комплекса (торгового), здания, сооружения, части здания, помещения, находящегося за пределами Республики Беларусь и относимого по законодательству Республики Беларусь к недвижимому имуществу, то на перечисление арендной платы нерезиденту резидент должен получить разрешение Национального банка Республики Беларусь. Если же между резидентом и нерезидентом заключен договор на участие в выставке (или любом ином мероприятии), где предусмотрено питание, проживание и в том числе аренда резидентом недвижимости, находящейся за пределами Республики Беларусь, то данный договор рассматривается как договор на оказание услуг (в рамках экспортно-импортных операций), не подпадающий под п. 18 Правил № 72.
В соответствии с постановлением № 68 субъекты валютных операций - резиденты не смогут приобрести иностранную валюту для расчетов с нерезидентами в рамках заключенных договоров аренды. Однако на основе действующего законодательства можно выстроить определенные схемы для расчетов по данным договорам (например, резидент получает от нерезидента заем в иностранной валюте на срок, не превышающий 180 дней, затем в соответствии с п. 20.1 Инструкции № 112 покупает иностранную валюту для возврата займа. Также определенные схемы выстраиваются с участием уполномоченного банка в соответствии с п. 20.5 Инструкции № 112 - посредством кредита, банковской гарантии, поручительства).