25 апреля 2007 года вступило в силу постановление Правления Национального банка Республики Беларусь от 22.03.2007 № 68 "О внесении изменений и дополнений в Инструкцию о порядке совершения валютно-обменных операций с участием юридических лиц и индивидуальных предпринимателей".
Суть постановления № 68 сводится к существенному ужесточению правил игры на внутреннем валютном рынке, а именно:
Новая редакция п. 20.1 Инструкции № 112 лишила субъектов валютных операций - резидентов возможности покупки иностранной валюты для осуществления расчетов с нерезидентами в рамках проводимых валютных операций, связанных с движением капитала. Однако у данного правила есть два исключения:
1) постановлением № 68 в п. 20 Инструкции № 112 добавлен п. 20.10, который допускает покупку иностранной валюты субъектами валютных операций - резидентами для осуществления расчетов в рамках проводимой с нерезидентом валютной операции, связанной с движением капитала по получению займа на срок, превышающий 180 дней;
2) Национальный банк Республики Беларусь выдал разрешение от 25.04.2007 № 31-14/505 "О покупке иностранной валюты на внутреннем валютном рынке", которым до 1 января 2008 г. разрешил субъектам валютных операций - резидентам покупать иностранную валюту на внутреннем валютном рынке Республики Беларусь для осуществления расчетов по сделкам, предусматривающим экспорт и (или) импорт товаров (работ, услуг), охраняемой информации, исключительных прав на результаты интеллектуальной деятельности, если срок между датой поступления денежных средств (платежа) и датой отгрузки (поступления) товара (выполнения работ, оказания услуг), передачи охраняемой информации, исключительных прав на результаты интеллектуальной деятельности превышает 180 дней, включая осуществление таких расчетов с использованием ценных бумаг, выполняющих функции расчетных документов, если срок платежа по ценной бумаге обеспечивает поступление (уплату) денежных средств в срок, превышающий 180 дней с (до) даты отгрузки (поступления) товара (выполнения работ, оказания услуг), передачи охраняемой информации, исключительных прав на результаты интеллектуальной деятельности. Основанием для покупки иностранной валюты по данным валютным операциям является документ, подтверждающий заключение с нерезидентом соответствующей гражданско-правовой сделки.
До вступления в силу постановления № 68 субъекты валютных операций - резиденты вправе были изменить целевое использование приобретенной иностранной валюты в пределах целей, предусмотренных п. 20 Инструкции № 112. С 25 апреля 2007 г. изменение целевого использования иностранной валюты может быть осуществлено:
Соответственно, при изменении целевого использования приобретенной иностранной валюты субъект валютных операций - резидент представляет в исполняющий банк кроме уведомления об изменении целевого использования приобретенной иностранной валюты в двух экземплярах по форме согласно Инструкции № 112 копию приказа о направлении работника в служебную командировку за границу либо разрешение Национального банка Республики Беларусь.
В соответствии с п. 6 Инструкции по выполнению банками и небанковскими кредитно-финансовыми организациями функций агентов валютного контроля, утвержденной постановлением Правления Национального банка Республики Беларусь от 27.06.2006 № 89, банки осуществляют контроль за целевым использованием иностранной валюты, купленной резидентами Республики Беларусь (юридическими лицами и индивидуальными предпринимателями) на внутреннем валютном рынке Республики Беларусь, а также за представлением документов, подтверждающих обоснованность покупки резидентами Республики Беларусь (юридическими лицами и индивидуальными предпринимателями) иностранной валюты на внутреннем валютном рынке Республики Беларусь.
Необходимо отметить, что ответственность за нарушение правил покупки и использования иностранной валюты, приобретенной на внутреннем валютном рынке за белорусские рубли, могут понести как субъекты валютных операций, так и должностные лица уполномоченных банков.
Должностные лица уполномоченных банков могут быть привлечены к ответственности по ст. 11.2 Кодекса Республики Беларусь об административных правонарушениях "Нарушение установленного порядка осуществления валютных операций и контроля за их проведением" (штраф в размере от ста до трехсот базовых величин или административный арест).
Субъекты валютных операций могут быть привлечены к ответственности по ст. 11.46 КоАП "Нецелевое использование валютных средств" (наложение штрафа на индивидуального предпринимателя или юридическое лицо в размере до ста процентов суммы средств, использованной не по целевому назначению).
Причем существует возможность привлечения как субъектов валютных операций, так и должностных лиц банков по ст. 11.53 КоАП "Осуществление незаконных финансовых операций" (наложение штрафа от десяти до пятнадцати базовых величин, а на индивидуального предпринимателя или юридическое лицо - в двукратном размере сумм таких операций).
Учитывая вышеизложенные нормы Инструкции № 89, постановления № 68 и КоАП, нетрудно догадаться, что с выходом постановления № 68 банки будут уделять особое внимание вопросам покупки иностранной валюты субъектами валютных операций - резидентами на внутреннем валютном рынке Республики Беларусь.
Для того чтобы правильно реализовать нормы Инструкции № 112, необходимо четко определить, к какому виду валютных операций относится та или иная операция: к текущей валютной операции либо валютной операции, связанной с движением капитала.
В свете принятия постановления № 68 актуальным и достаточно проблемным становится вопрос о расчетах по договорам аренды, заключенным между резидентами и нерезидентами.
Договор аренды - один из наиболее распространенных видов договоров, используемых в хозяйственном обороте юридическими лицами и индивидуальными предпринимателями. В связи с этим платежи по договорам аренды, заключенным между резидентами и нерезидентами, составляют значительную часть в общем объеме платежей, осуществляемых через уполномоченные банки.
В соответствии со ст. 577 Гражданского кодекса Республики Беларусь по договору аренды (имущественного найма) арендодатель (наймодатель) обязуется предоставить арендатору (нанимателю) имущество за плату во временное владение и пользование или во временное пользование.
Для правильной квалификации валютной операции, связанной с расчетами по договору аренды, заключенному между резидентом и нерезидентом, обратимся к Закону Республики Беларусь от 22.07.2003 № 226-З "О валютном регулировании и валютном контроле".
По Закону валютные операции, проводимые между резидентами и нерезидентами, подразделяются на:
1) текущие валютные операции;
2) валютные операции, связанные с движением капитала.
Перечень текущих валютных операций в Законе определен ст. 5-6, при этом не установлен их исчерпывающий перечень. Так, абз. 15 ст. 6 Закона устанавливает, что к операциям неторгового характера относятся и иные операции, перечень которых определяется Президентом Республики Беларусь или по его поручению Советом Министров Республики Беларусь, а также международными договорами Республики Беларусь. В настоящее время перечня иных операций неторгового характера в валютном законодательстве не содержится. Поэтому действует следующее правило: все, что не является текущей валютной операцией (все, что не указано в ст. 5-6 Закона) - валютная операция, связанная с движением капитала (данное правило установлено ст. 7 Закона).
Точная квалификация валютных операций имеет важное значение, так как, прежде всего, она связана с режимом осуществления валютных операций. Необходимо подчеркнуть, что особая актуальность правильной квалификации валютных операций возникла в силу принятого постановления № 68.
Анализируя нормы ст. 5-6 Закона, мы приходим к выводу, что расчеты по договорам аренды, заключенным между резидентами и нерезидентами, не относятся ни к предоставлению и получению кредитов и (или) займов на срок, не превышающий 180 дней, ни к переводу и получению процентов, дивидендов и иных доходов по вкладам (депозитам), инвестициям, заемным и кредитным операциям, ни к операциям неторгового характера.
Остается лишь такая текущая валютная операция, как осуществление расчетов по сделкам, предусматривающим экспорт и (или) импорт товаров (работ, услуг), охраняемой информации, исключительных прав на результаты интеллектуальной деятельности, если срок между датой поступления денежных средств (платежа) и датой отгрузки (поступления) товара (выполнения работ, оказания услуг), передачи охраняемой информации, исключительных прав на результаты интеллектуальной деятельности не превышает 180 дней, включая осуществление таких расчетов с использованием ценных бумаг, выполняющих функции расчетных документов, если срок платежа по ценной бумаге обеспечивает поступление (уплату) денежных средств в срок, не превышающий 180 дней с (до) даты отгрузки (поступления) товара (выполнения работ, оказания услуг), передачи охраняемой информации, исключительных прав на результаты интеллектуальной деятельности.
Иными словами, возникает вопрос: можно ли квалифицировать аренду как услугу и подвести (в зависимости от срока оказания услуг) под соответствующий вид валютных операций?
В настоящее время законодательство Республики Беларусь не дает однозначного ответа о содержании понятия "услуга". В разных нормативных правовых актах данное понятие раскрывается по-разному:
1) статья 30 Налогового кодекса Республики Беларусь: услугой признается деятельность, результаты которой не имеют материального выражения, реализуются и потребляются в процессе осуществления этой деятельности;
2) Положение о порядке осуществления закупок товаров, работ и услуг на тендерной основе, утвержденное постановлением Совета Министров Республики Беларусь от 19.05.2003 № 652 (ныне утратило силу): услуга - продукт деятельности, не приобретающий овеществленной формы и закупаемый заказчиками отдельно от товаров и работ;