Компании Вымпелком (1998г.), Мобильные телеситемы (2000г.), Вимм-Биль-Дан (2002 г.), Стальная группа «Мечел» (2004г.) – реализовали программы выпуска ADR третьего уровня, которые дают возможность посредством эмиссии дополнительных акций и выпуска ADR привлекать капитал непосредственно в компанию.
Рассмотрим этапы выпуска ADR первого уровня ОАО Газпром.
1.Владелец/ брокер дает поручение Газпромбанку (или иному местному кастодиону) на перевод акций Газпрома для зачисления на счет Газпромбанка, открытого TheBankofNewYorkInternationalNominees. По месту подачи поручения брокер получает уведомление об операции.
2.Владелец / брокер направляет уведомление и передаточное письмо в ИНГ Банк (Евразия) для выпуска депозитарных расписок.
3.ИНГ Банк (Евразия) в качестве попечителя счета направляет инструкцию Газпромбанку для перевода акций на счет TheBankofNewYorkInternationalNominees, открытый в Газпромбанке. Газпромбанк подтверждает ИНГ Банк (Евразия) , что акции депонированы на счет TheBankofNewYorkInternationalNominees.
4.ИНГ Банк (Евразия) подтверждает, что акции были получены.
5. TheBankofNewYorkвыпускает депозитарные расписки на кастодиальный счет владельца / брокера.[5]
Появление российских депозитарных расписок (далее РДР) на российском фондовом рынке связано с внесением изменений в 2006г. в Федеральный закон «О рынке ценных бумаг». РДР является именной эмиссионной ценной бумагой, которая удостоверяет следующие права владельца депозитарной расписки:
1.право собственности на определенное количество ценных бумаг иностранного эмитента
2.право требования от эмитента РДР передачи представляемых ценных бумаг взамен РДР
3.право получения от эмитента РДР услуг, связанных с осуществлением прав по РДР
4.право на информацию, которую должен раскрывать эмитент представляемых ценных бумаг в случаи выпуска спонсируемых расписок.
Законом о рынке ценных бумаг введены следующие виды РДР: первый – депозитарные расписки, при выпуске которых эмитент представляемых ценных бумаг заключает с депозитарием соглашение и принимает на себя обязательства перед владельцем РДР – это спонсируемые РДР. Второй – депозитарные расписки, выпускаемые депозитарием без заключения депозитарного соглашения с эмитентом представляемых ценных бумаг – это неспонсируемые РДР.
При выпуске спонсируемых РДР депозитарий и эмитент представляемых ценных бумаг заключают между собой договор, который является неотъемлемой частью решения о выпуске таких расписок. Основные положения депозитарного соглашения включают регулирование представляемых ценных бумаг, обязательств и ответственность депозитария и эмитента представляемых ценных бумаг, применимое право, арбитражную оговорку и регулирование расторжения договора. В депозитарном соглашении содержится описание прав, даваемых представляемыми ценными бумагами их владельцам. В соглашении также указывается, что представляемые ценные бумаги выпускаются под размещение РДР и (или) находятся в обращении. Данное заявление служит гарантией того, что выпускаемые РДР представляют существующие и выпускаемые ценные бумаги. В депозитарном соглашении устанавливается обязательство депозитария обеспечивать соответствие количества РДР, находящихся в обращении, количеству представляемых ценных бумаг. Данное обязательство направлено на предотвращение оборота расписок, не обеспеченных представляемыми ценными бумагами.
Эмитент представляемых ценных бумаг обязан предоставлять депозитарию информацию, которую депозитарий должен раскрывать владельцам РДР не позднее дня, следующего за днем её получения.
При выпуске неспонсируемых РДР депозитарий самостоятельно обеспечивает раскрытие информации инвесторам и осуществление прав владельцев РДР. Необходимым условием неспонсируемых РДР является включение представляемых ценных бумаг в котировальные списки иностранных фондовых бирж, перечень которых утвержден ФСФР.[6]
В организационной схеме осуществления выпуска в обращение спонсируемых РДР, т. е. их эмиссии можно выделить следующих основных участников: 1) эмитент представляемых ценных бумаг; 2) эмитент РДР; 3) кастодиан; инвесторы.
В качестве эмитента представляемых ценных бумаг,на основании которых выпускаются РДР, выступает иностранный эмитент, т. е. компания, не являющаяся резидентом Российской Федерации. Программа привлечения финансовых ресурсов посредством выпуска РДР реализуется иностранной компанией в связи с тем, что прямой доступ иностранным эмитентам на российский фондовый рынок, т. е. размещение акций или облигаций в обмен на деньги практически невозможно. Основная функция компании-эмитента представляемых ценных бумаг в процессе выпуска в обращение РДР состоит в том, чтобы осуществить эмиссию ценных бумаг, на основе которых будут выпускаться РДР. Также эмитент представляемых ценных бумаг обеспечивает реализацию имущественных и неимущественных прав, удостоверяемых этими ценными бумагами владельцам выпущенных на их основе РДР и раскрывает существенную информацию о своей деятельности, а также о выпущенных им представляемых ценных бумагах.
Эмитентом РДРможет выступать исключительно профессиональный участник рынка ценных бумаг, оказывающий на фондовом рынке услуги по хранению сертификатов ценных бумаг и/или учету и переходу прав на ценные бумаги — депозитарную деятельность. Для получения права на эмиссию РДР депозитарий должен удовлетворять ряду требований. Во-первых, депозитарий должен являться резидентом Российской Федерации и быть создан в соответствии с законодательством Российской Федерации. Во-вторых, депозитарий должен отвечать требованиям к размеру собственного капитала (собственных средств), установленным нормативными правовыми актами ФСФР России. В-третьих, депозитарий должен осуществлять депозитарную деятельность не менее 3 лет. В-четвертых, учет прав депозитария на представляемые ценные бумаги осуществляется на счете, открытом ему как лицу, действующему в интересах других лиц.
Кастодиан — депозитарий, находящийся в стране компании-эмитента представляемых ценных бумаг, которому эти ценные бумаги передаются на ответственное хранение. В мировой практике в качестве кастодиана выступают так называемые «кастодиальные банки» (банк-custody). Этот банк должен иметь отделение (должен быть официально зарегистрирован) в стране, резидентом которой является компания-эмитент ценных бумаг, на основе которых выпускаются депозитарные расписки, и должен иметь соответствующие лицензии. Услуги банка-custody могут выполнять как местные банки, так и дочерние подразделения депозитариев-эмитентов депозитарных расписок. В программе выпуска РДР кастодиан обычно выполняет следующие основные функции: регистрацию в реестре владельцев представляемых ценных бумаг в качестве номинального держателя; учет прав собственности на представляемые ценные бумаги; получение текущих доходов (дивидендов, процентов) и других имущественных прав от эмитента представляемых ценных бумаг в национальной валюте его страны и перевод их в депозитарий — эмитент РДР в российской валюте. [7]
Процедура эмиссии РДР состоит из утверждения решения о выпуске РДР уполномоченным органом их эмитента - депозитария, государственной регистрации выпуска РДР и размещения РДР.
Помимо общих сведений, которые указываются в решениях о выпуске всех видов эмиссионных ценных бумаг (наименование эмитента, его место нахождения и почтовый адрес, дата утверждения решения о выпуске и наименование уполномоченного органа эмитента, утвердившего решение), в решение о выпуске РДР включаются описание представляемых ценных бумаг и РДР и обязательства депозитария. В отношении представляемых ценных бумаг указываются их вид, категория и закрепляемые ими права, Кроме того, указываются сведения об эмитенте представляемых ценных бумаг (наименование, место нахождения, иные данные).
В решение о выпуске должно быть перечислено количество ценных бумаг иностранного эмитента, представляемых одной РДР, максимальное количество РДР данного выпуска, которое может одновременно находиться в обращении. Также необходимо указать, принимает ли эмитент представляемых ценных бумаг на себя обязательства перед владельцами РДР (т.е, являются ли расписки спонсируемыми или нет). В документе должны быть отмечены права владельцев РДР, а также порядок осуществления владельцами РДР прав, закрепленных представляемыми ценными бумагами.
В решении следует указать условия размещения РДР, порядок хранения, учета и перехода прав на РДР, срок осуществления выплат, причитающихся владельцам РДР. Решение о выпуске содержит те обязательства депозитария, которые включаются в депозитарное соглашение (обеспечение соответствия количества представляемых ценных бумаг и РДР, раскрытие информации, осуществление права голоса), а также обязательства, которые депозитарий принимает на себя независимо от вида выпускаемых РДР. К таким обязательствам относятся: предоставление по требованию владельца РДР соответствующего количества представляемых ценных бумаг, оказание владельцам РДР услуг по реализации прав по представляемым ценным бумагам, в том числе получение дохода и иных выплат. В решении о выпуске должны быть указаны размер вознаграждения депозитария и порядок его удержания из поступлений в пользу владельцев РДР.
Изменения в решение о выпуске могут вноситься депозитарием только в случаях, определенных Законом «О рынке ценных бумаг».
1. может быть изменено количество ценных бумаг, представляемых одной российской депозитарной распиской.
2.депозитарий может изменить порядок осуществления владельцами РДР прав закрепленных представляемыми ценными бумагами. Изменения должны быть связаны с изменениями объема и (или) порядка осуществления прав по представляемым ценным бумагам в соответствии с законодательством страны иностранного эмитента. Данное требование означает, что для внесения изменений в решение о выпуске депозитарию необходимо получить правовое заключение о правомерности действий иностранного эмитента в отношении представляемых ценных бумаг.