Существенные различия касаются возможности замены не полностью проработанных месяцев. Согласно ч.2 ст.1086 ГК РФ не полностью проработанные потерпевшим месяцы по его желанию заменяются предшествующими полностью проработанными месяцами либо исключаются из подсчета при невозможности их замены. Поскольку причины, по которым месяцы оказались с неполным числом проработанных дней, не указаны, могут заменяться другими или исключаться все не полностью проработанные месяцы, независимо от причины "недоработки" полного числа рабочих дней.
Введение правила о возможности замены неполных месяцев работы имеет ныне особую значимость, учитывая перебои в работе многих предприятий по различным причинам, не зависящим от рабочих и служащих. Могут и те месяцы, когда работник был временно нетрудоспособен (весь месяц или часть месяца). Если такой месяц исключается из подсчета, не включается и пособие, которое выплачено за дни временной нетрудоспособности, так же как и вознаграждение, выплаченное за фактически проработанное время в этом месяце. То же относится к отпуску по беременности и родам, пособию, выплаченному за время такого отпуска.
Часть вторая п.3 ст.1086 ГК РФ установила также, какими месяцами заменяются неполные месяцы работы - они "заменяются предшествующими полностью проработанными месяцами. Другими словами, непосредственно предшествующий месяц берется в обязательном порядке, то есть его пропустить нельзя.
Если потерпевший проработал более 12 месяцев, но неполные месяцы все же не могли быть заменены полными предшествующими месяцами, среднемесячный заработок подсчитывается так же, как и в случае, когда потерпевший проработал менее 12 месяцев, поскольку неполные месяцы не могут быть заменены предшествующими полностью проработанными месяцами.
Пример. Увечье случилось 15 апреля 2004 года. До этого потерпевший проработал всего 18 месяцев, полных проработанных месяцев оказалось восемь. В этом примере надо суммировать заработок за восемь полных месяцев работы и разделить полученную сумму на восемь. Можно также принять в подсчет (естественно, по желанию потерпевшего) заработок за неполные месяцы, но лишь из числа 12 месяцев, предшествующих увечью.
Среднемесячный заработок потерпевшего подсчитывается путем деления общей суммы его заработка за 12 месяцев, предшествовавших повреждению здоровья, на 12.
Подсчет среднемесячного заработка за 12 последних месяцев работы делается просто: заработок за все эти месяцы, полученный на всех предприятиях, где трудился пострадавший, складывается и общая сумма делится на 12.
Если работа продолжалась в общей сложности менее 12 месяцев ( на одном или разных предприятиях), среднемесячный заработок подсчитывается путем деления общей суммы заработка за фактически проработанные месяцы на число этих месяцев. Проработал пострадавший до увечья, допустим, 3 или 6 месяцев, заработок за 3 или 6 месяцев суммируется и делится соответственно на 3 или 6.
Если в течение 12 месяцев изменилась специальность, квалификация или должность работника, то для таких работников исчисление среднемесячного заработка производится "исходя из заработка в новых условиях". Об этом говорится в п.5 ст.1086 ГК РФ. Здесь предусматривается подсчет среднего заработка за период, когда в заработке потерпевшего произошли устойчивые изменения, улучшающие его имущественное положение по самым различным причинам (повышение зарплаты, переход на другую высокооплачиваемую должность и т.д.). Среднемесячный заработок во всех подобных случаях подсчитывается за период, начавшийся после указанных изменений.
Пример. Потерпевший получил увечье 10 апреля 2004 года. До увечья он трудился год: первые 6 месяцев - помощником машиниста, а затем 6 месяцев - машинистом локомотива. В данном случае возможно подсчитать средний заработок по работе машиниста, он существенно выше заработка помощника машиниста.
Используя приведенное выше правило п.5 ст.1086 ГК РФ, можно исчислить возмещение даже из условного заработка, который должен был получать работник после соответствующего изменения.
Гражданский кодекс РФ не содержит указаний, как определяется средний и условный месячный заработок, если период работы составил менее одного полного месяца.
Таковы общие правила (но не перечисленные полностью),применяемые при определении размера возмещения вреда, причиненного здоровью потерпевшего.
Далее рассмотрим как осуществляется определение объема и размера возмещения вреда, связанного со смертью кормильца. Данные правоотношения регулируются ст.1088,1089 ГК РФ.
Не будем подробно останавливаться на понятиях "объем" и "размер" возмещения вреда, связанный со смертью потерпевшего, а лишь кратко вспомним, что нетрудоспособным гражданам, состоявшим на иждивении умершего кормильца и имеющим право на возмещение вреда в связи с его смертью, вред определяется в размере среднемесячного заработка умершего за вычетом доли, приходящейся на него самого и трудоспособных граждан, состоявших на его иждивении, но не имеющих права на возмещение вреда.
Для определения размера возмещения вреда каждому из граждан, имеющих право на возмещение, часть заработка кормильца, которая приходится на всех указанных граждан, делится на их число.
Нетрудоспособным, не состоявшим на иждивении умершего, но имеющим право на возмещение вреда, его размер определяется в следующем порядке: если средства на содержание взыскивались в судебном порядке, то возмещение вреда определяется в сумме, назначенной судом; если же средства на содержание не взыскивались в судебном порядке, то возмещение вреда устанавливается с учетом материального положения граждан и возможности умершего при жизни оказать им помощь.
Если право на возмещение вреда имеют одновременно граждане как состоявшие на иждивении умершего, так и не состоявшие на его иждивении, то сначала определяется размер возмещения вреда гражданам, не состоявшим на иждивении умершего. Установленная им сумма возмещения вреда исключается из заработка кормильца, затем исходя из оставшейся суммы заработка определяется размер вреда гражданам, состоявшим на иждивении умершего.
Гражданам, имеющим право на возмещение вреда в связи с потерей кормильца, назначенная им пенсия по случаю смерти кормильца, а равно другие пенсии, заработок, стипендии и иные доходы в счет возмещения вреда не засчитываются.
Круг граждан, имеющих право на возмещение вреда по случаю потери кормильца, рассмотрен нами выше.
ГК РФ внес важное изменение в определение размера возмещения вреда в связи со смертью кормильца.
Теперь, согласно п,1 ст1089 ГК РФ, при определении возмещения вреда в связи со смертью кормильца в состав доходов умершего наряду с заработком включаются получаемые им при жизни пенсия, пожизненное содержание и другие подобные выплаты.
Пример. Средний заработок умершего кормильца - 600 руб. Кроме того он получал пенсию за выслугу лет - 300 руб. Доход, из которого исчисляется возмещается вреда его семье, - 900 руб. (600 + 300 ).
При определении размера возмещения вреда детям, потерявшим обоих родителей (круглым сиротам),следует исходить из общей суммы заработка погибших. В таком же порядке подлежит возмещению вред, причиненный другим детям, которые не являлись сыновьями или дочерьми погибших, но состояли на их иждивении или имели право на получение от них содержания (п.12 постановления Пленума Верховного суда РФ №3).
Назначенная пенсия по случаю потери кормильца в счет возмещения вреда не засчитывается. В этом случае трудоспособная неработающая жена имеет право на возмещение, поскольку она занята уходом за малолетними детьми, не достигшими 14 лет.
Когда на иждивении умершего находились трудоспособные, не имеющие права на получение возмещения после его смерти, размер заработка, приходящийся на долю лиц, имеющих право на возмещение, соответственно уменьшается. При этом учитываются все трудоспособные, находившиеся на иждивении умершего, независимо от родственных отношений.
Пример. Семья умершего состояла из трудоспособной неработающей жены и двух детей 15 и 19 лет. Старший из них не учится. Право на получение возмещения имеет только пятнадцатилетний ребенок.
При заработке умершего 800 руб. возмещение составит 200 руб. (800 :4х1).
Право на возмещение вреда имеют совершеннолетние дети умершего, если у них инвалидность наступила до достижения 18 лет. Если определенная сумма возмещения выплачивалась несовершеннолетнему ребенку, то и по достижении им возраста 18 лет должна выплачиваться та же сумма, поскольку он признан инвалидом.
Нетрудоспособным лицам, не состоявшим на иждивении умершего, но имевшим ко времени его смерти право на получение от него содержания (так же как и иждивенцам), должен быть возмещен реальный вред, причиненный смертью. Однако для определения реального вреда долевой принцип не может быть применен, поскольку эти лица не проживали одной семьей с умершим и на них не приходилась равная доля его заработка.
Возмещение вреда несовершеннолетним детям умершего всегда производится по долевому принципу независимо от того, проживали они вместе с умершим или отдельно от него, выплачивал ли умерший алименты на их содержание или обязан был выплачивать.
Пример. После смерти потерпевшего остались его трудоспособная жена по второму браку и дочь трех лет. Жена не работает и занята уходом за дочерью. Имеется также двенадцатилетний сын от первого брака и мать умершего, проживающая отдельно от него и получающая пенсию в размере 230 руб. Заработок умершего - 850 руб. Возмещение вреда рассчитывается так: на мать по алиментному признаку - 90 руб. На остальных членов семьи, в том числе на сына от первого брака (на которого умерший выплачивал или должен был выплачивать алименты),по 190 руб. ((850 -90 ):4).