В. Какие юридические факты необходимы для возникновения банковской гарантии?
Для возникновения гарантийного обязательства не требуется извещения гаранта о принятии бенефициаром гарантии, если иное прямо не предусмотрено в тексте самой гарантии. Главный юридический факт банковской гарантии как обеспечительной сделки состоит в независимости банковской гарантии от основного обязательства, в обеспечение исполнения которого она выдана. В соответствии со ст. 370 ГК предусмотренное банковской гарантией обязательство гаранта перед бенефициаром не зависит в отношениях между ними от того основного обязательства, в обеспечение исполнения которого она выдана, даже если в гарантии содержится ссылка на это обязательство. Отсутствие у банковской гарантии признаков акцессорности по отношению к основному обеспечиваемому обязательству означает, что она: - не прекращается с прекращением основного обязательства и не изменяется с его изменением; - не является недействительной при признании недействительным основного обеспечиваемого обязательства; - не дает гаранту права ссылаться при предъявлении к нему требований бенефициаром на возражения, которые связаны с обеспечиваемым обязательством; - не ставит действительность обязательства гаранта перед бенефициаром в зависимость от каких-либо требований или возражений принципала, основанных на отношениях принципала с гарантом или бенефициаром; - устанавливает, что обязательство гаранта оплатить денежную сумму должно быть исполнено при повторном требовании бенефициара даже в случаях, когда обязательство, обеспеченное банковской гарантией, полностью или в части уже исполнено, прекратилось по иным основаниям либо недействительно (п. 2 ст. 376 ГК).
Г. Назовите отличия отступного от новации как способов прекращения обязательств.
Отступное – это право каждой из сторон отказаться от исполнения договора с уплатой другой стороне денежной суммы или передачей имущества и т.п. (ст.409 ГК РФ). Размер, сроки и порядок его предоставления устанавливаются соглашением сторон.
Обычно соглашением об отступном прекращаются обязательства, вытекающие из договоров купли-продажи товаров, выполнения работ, возмездного оказания услуг, договоров цессии и займа.
Порядок предоставления отступного является новым предметом обязательства между сторонами, поэтому он должен быть четко сформулирован (выплата денежных средств, предоставление имущества, уплата неустойки, передача векселя третьей стороны и т. п.). Гражданское законодательство не предъявляет особых требований к форме заключаемого сторонами соглашения об отступном, в связи с чем они вправе руководствоваться общими правилами о форме сделок.
Предметом отступного, как правило, являются имущественные ценности, которые должник может предложить кредитору взамен исполнения обязательств. Статьей 409 ГК РФ дан примерный перечень (деньги и имущество), который не является закрытым. Следовательно, предметом отступного являются вещи, включая деньги и ценные бумаги, иное имущество, в т.ч. имущественные права, работы, услуги, информация, нематериальные блага, результаты интеллектуальной деятельности и права на них, т.е. все то, что относится к объектам гражданских прав (ст. 128 ГК РФ). При этом некоторые объекты гражданских прав изъяты или ограничены в обороте (ст. 129 ГК РФ). Поэтому в соглашении об отступном необходимо использовать только оборотоспособные объекты.
Кроме того, в качестве предмета отступного не может быть предоставлен собственный вексель должника, поскольку в этом случае происходит замена первоначального обязательства новым – долговым. А это уже предмет ст. 414 ГК РФ, т.е. новация.
Если оборот отдельных материальных ценностей регулируется законодательством в специальном порядке, то такие ценности не могут передаваться в качестве отступного. Так, не могут выступать в качестве отступного оружие, военная техника, арестованное или уже реализованное должником имущество (постановление Президиума ВАС РФ от 23.09.97г. № 1259/97).
Одним из способов обеспечения исполнения обязательств является залог (ст. 329 ГК РФ). Он также может выступать в качестве отступного (п. 46 постановления Пленума Верховного суда РФ и Пленума ВАС РФ от 01.07.96г. № 6/8 "О некоторых вопросах, связанных с применением части первой Гражданского кодекса Российской Федерации").
Цена имущества, передаваемого в качестве отступного, как правило, равна сумме долга. Но бывают случаи, когда цена отличается от суммы первоначального обязательства".
Отступное имеет ряд преимуществ перед другими способами прекращения обязательств:
- исполнение договора отступным можно прекратить в любой момент и не ждать наступления срока исполнения договора, как при зачете требований;
- при прекращении исполнения договора отступным не требуется наличия только встречных и однородных обязательств, как при зачете, т.е. вместо уплаты денег можно передать другое имущество, выполнить работы, оказать услуги и, наоборот, вместо не поставленного товара, невыполненной работы, не оказанной услуги использовать в качестве отступного деньги;
- размер и сроки отступного определяются сторонами договора самостоятельно, причем его размер не обязательно должен соответствовать размеру первоначального обязательства, он может быть как равнозначным, так большим или меньшим.
Таким образом, основным требованием, вытекающим из понимаемого предмета отступного, является необходимость при заключении соглашения учитывать особенности каждого предмета сделки. Если, например, предмет отступного – недвижимость, то соглашение не может состояться без государственной регистрации перехода соответствующих прав на нее. В то же время для получения со склада товаров, являющихся объектом отступного, одного соглашения об отступном недостаточно. Здесь необходимо руководствоваться положениями договора хранения, а также положениями § 2 гл. 47 ГК РФ (хранение на товарном складе) о документах, по предъявлении которых товарный склад выдает хранящиеся товары (ст. 912 ГК РФ).
Другими словами, в соглашении об отступном должно быть предусмотрено, что должник передает кредитору надлежащим образом оформленные документы, позволяющие кредитору получить соответствующие товары со склада. Если в качестве предмета отступного используются ценные бумаги, выраженные в иностранной валюте, то необходимо иметь соответствующее разрешение на проведение таких операций. В случае использования в качестве отступного векселя это должен быть вексель только третьих лиц.
С экономической точки зрения, заключение соглашения об отступном означает для должника возможность погасить долг посредством предоставления кредитору альтернативного (по сравнению с первоначальным) объекта исполнения обязательства. Даже предоставление отступного в большем стоимостном выражении, чем первоначальный размер обязательства, может предотвратить возникновение дополнительных экономических потерь (проценты за просрочку платежа, штрафы, пени, судебные издержки и т.п.).
Следует отметить, что сфера правового действия соглашения об отступном, заключенного в рамках договора купли-продажи, шире договора мены. Согласно ст. 567 ГК РФ по договору мены каждая из сторон обязуется передать в собственность другой стороны один товар в обмен на другой. В качестве предмета отступного может выступать не только немонетарный актив, но и денежные средства, работы и услуги.
Отступное является своеобразной платой за отказ от исполнения обязательств и возможно во всех случаях, когда имеется обязанность одной стороны совершить определенные действия в пользу другой стороны на основании договора. Поскольку стороны вступают в обязательство на основе свободного волеизъявления, то они в любой момент могут изменить или прекратить свои обязательства в той мере, которая отвечает их интересам.
ГК РФ не содержит специальных условий о форме соглашения об отступном. Следовательно, форма такой сделки должна подчиняться правилам, установленным в законе для сделок вообще и для двусторонних сделок-договоров в частности.
Поскольку соглашение об отступном является дополнительным обязательством, то необходимо принимать во внимание требования, предъявляемые к форме закрепления первоначального договора. Например, если основное обязательство было оформлено нотариально, то и соглашение об отступном также должно быть оформлено нотариально. Хотя предмет отступного такой формы и не требует.
Таким образом, соглашение об отступном заключается в той же форме, что и основное обязательство.
Соглашение об отступном вступает в силу с того момента, когда стороны договорились обо всех его условиях. С этого момента прекращается обязанность должника предоставить кредитору первоначальный предмет исполнения, а у кредитора возникает право требовать от должника предоставления отступного. При этом срок предоставления отступного может и не совпадать с моментом соглашения.
Факт прекращения обязательства отступным также должен быть зафиксирован сторонами сделки посредством оформления документов (актов), констатирующих приемку-передачу имущества (оказание работ, выполнение услуг), выступающего в качестве отступного.
Понятие новации раскрыто в ст. 414 ГК РФ. Новация представляет собой замену первоначального обязательства, существовавшего между сторонами, другим, предусматривающим иной предмет или способ исполнения. Ее особенность состоит в освобождении сторон от ранее заключенного обязательства с тем, чтобы заключить новое.