При анализе права на свободу и личную неприкосновенность и права на справедливое судебное разбирательство в юридической консультации помогут:
- указать, какое именно право было нарушено;
- определить, каким именно образом было произведено вмешательство в осуществление заявителем своего права;
- исследовать законность вмешательства;
- сравнить цели вмешательства с исчерпывающим списком;
- обосновать, что такое вмешательство не было необходимым.
Адвокат доказывает, что вмешательство было незаконным, т.е. примененный нормативный акт был не в достаточной мере четким и однозначным, что вмешательство не было пропорциональным. Для обоснования жалобы от адвоката требуется дать собственную оценку фактических обстоятельств. Каждый адвокат, представляющий интересы заявителей в суде, может выработать свой собственный стиль.
Для проверки исчерпанности внутригосударственных средств защиты в формуляре поставлено три вопроса:
- окончательное судебное решение, как правило, кассационное определение;
- список других решений, принятых по делу;
- существуют ли еще какие-либо средства правовой защиты, к которым мог прибегнуть заявитель.
Последний вопрос требует некоторых пояснений. Применительно к России в этом вопросе можно указать, обращался или нет заявитель в надзорном порядке. Поскольку в Европейский суд по правам человека и надзорную инстанцию возможно обратиться одновременно, то в этом пункте можно написать:
а) заявитель имеет право обратиться в надзорном порядке, но не намерен этого делать, так как надзорный порядок является неэффективным;
б) заявитель обратился в надзорном порядке (и уточнить, когда и в какой именно суд).
Остальные разделы формуляра не требуют специального комментария, просто заявитель при помощи адвоката ответит на вопросы.
Формуляр жалобы следует писать на русском языке. Лучше доверить перевод фактических обстоятельств Секретариату Европейского суда по правам человека, а затем пользоваться их терминологией.
Если до истечения шестимесячного срока, который является очень жестким, остается неделя, то в адрес Европейского суда по правам человека можно выслать предварительную жалобу. Она не должна соответствовать какой-то определенной форме. Адвокат укажет все фактические обстоятельства, которые необходимо представить суду.
Формуляр жалобы совместно с приложениями направляется в Европейский суд по правам человека заказным письмом с уведомлением о вручении по адресу:
Au Secretaire de la Cour Europeenne des Droits de l-HommeConseil de l-EuropeF-67075 Strasbourg Cedex
Уведомление о вручении возвращается через три-четыре недели. Если формуляр жалобы был заполнен правильно с точки зрения Секретариата Европейского суда по правам человека, то примерно через два-три месяца заявитель получит письмо о регистрации его жалобы, в котором будет указано, что жалоба будет рассмотрена, как только представится возможность.
Регистрационный номер жалобы следует указывать в любом письме, которое адвокат будет направлять в Европейский суд по правам человека. Суд также указывает этот номер в переписке с заявителем и его адвокатом. Следует отметить, что Европейский суд по правам человека высылает письма только в один адрес, поэтому заявителю и адвокату необходимо договориться, на какой адрес будут поступать письма из суда.
После регистрации формуляра многие заявители полагают, что жалоба будет рассмотрена Европейским судом по правам человека по существу. Регистрация означает только то, что жалоба поставлена в очередь и будет проанализирована юристами Секретариата.
Период неопределенности дальнейшей судьбы жалобы составляет порядка двух-трех лет. В течение этого времени обращение адвоката и приложенные документы рассматриваются сотрудниками и судьями Европейского суда по правам человека. Заявитель и его адвокат могут узнать только их выводы.
В худшем случае заявитель получает письмо, в котором его уведомляют о решении о неприемлемости. Это решение принимается единогласно тремя судьями без указания мотивов. В письме лишь дается общая ссылка на ст. 34 - 35 Европейской конвенции по правам человека. Решение нельзя обжаловать, поэтому заявителю остается только принять его.
В лучшем случае, наступает второй этап работы с Европейским судом по правам человека - коммуникация.
На этом этапе адвокат оформит некоторые формальные документы:
- доверенность представителя (если она не была оформлена ранее);
- денежные средства, выделяемые на оплату услуг адвоката на подготовку письменных документов.
- ответить на вопрос суда о предпочтениях относительно устного или письменного порядка рассмотрения жалобы.
На этом этапе адвокат получает письмо, в котором ему сообщают о направлении жалобы на рассмотрение Правительства. К этому письму прилагаются описание фактов на английском языке, как их суммировали юристы суда, а также вопросы сторонам, т.е. заявителю и Правительству. Такое письмо Европейского суда по правам человека означает, что жалоба коммуницирована и решение по вопросу приемлемости будет выносить Палата и оно будет мотивированным. В письме Европейского суда по правам человека будут определены даты представления возражений Правительства на русском и английском языках.
После получения меморандума Правительства Европейский суд по правам человека направит его адвокату для того, чтобы он имел возможность ответить на вопросы суда и возразить на меморандум Правительства. И Правительству, и адвокату предоставляется восемь недель для предоставления своего меморандума. Если заявитель направлял жалобу самостоятельно, то на этапе коммуникации суд попросит его выбрать себе юридического представителя. Заявитель должен будет направить доверенность с указанием имени и других данных представителя в адрес суда.
Если заявитель не может оплатить услуги адвоката, он может обратиться в Европейский суд по правам человека с просьбой о предоставлении денежных средств, выделяемых на оплату услуг адвоката на подготовку письменных документов.
Денежные средства предоставляются непосредственно юристу, поэтому заявителю в запросе следует указать, кто именно будет представлять его интересы. В ответ на запрос заявителя суд высылает ему форму с вопросами о его финансовом положении: размер заработной платы, наличие движимого и недвижимого имущества, займов, залогов, ценных бумаг, иждивенцев.
Форма составлена на английском языке и заполнять ее следует также на английском языке. Форма заполняется в трех экземплярах, каждый из которых подписывается заявителем, два из них направляются в Европейский суд по правам человека, а третий остается у заявителя (или его юридического представителя).
Если вопрос решен положительно, суд высылает юридическому представителю форму подтверждения предоставления денежных средств, в которой будет определен размер выделенной суммы. Адвокат должен подписать эту форму, а также форму с указанием реквизитов его счета. Эти формы также подписываются в трех экземплярах и два из них следует отправить в суд.
Сумма выделяемых денежных средств составляет 600 - 700 евро. Эта сумма одинакова для всех стран Совета Европы. Адвокат получает перевод на определенную судом сумму на свой банковский счет в течение двух-трех месяцев.
Суд всегда в своих письмах инструктирует заявителей и их адвокатов о том, когда, что и как нужно сделать, поэтому важно следовать этим инструкциям. В этот же период адвокат получает запрос Европейского суда по правам человека относительно того, какой порядок слушаний предпочтет заявитель. Если заявитель хотел бы, чтобы его дело рассматривалось в устном слушании, то он должен об этом сообщить суду, указав причины своего выбора. В любом случае, даже если обе стороны - адвокат заявителя и Правительство - предпочтут устное слушание, суд будет решать этот вопрос по своему усмотрению. Общим порядком является письменное рассмотрение дел, устное - исключение. К тому времени как адвокат оформит все предыдущие процедурные бумаги, суд вышлет меморандум Правительства, ответы Правительства на те вопросы, которые поставил суд, а также укажет дату представления меморандума.
Суд будет рассматривать только те вопросы, которые он коммуницировал. По общему правилу, суд не будет возвращаться к рассмотрению тех аспектов жалобы, которые остались за пределами поставленных вопросов. Когда заявитель и его адвокат полагают, что другие аспекты также заслуживают рассмотрения, они могут обратить внимание суда на них еще раз.
Перед подготовкой своих возражений адвокат располагает:
- своей жалобой (с приложениями);
- фактами, которые обобщены юристами суда;
- вопросами юристов;
- меморандумом Правительства (на русском и английском языках) с приложениями, если они есть.
Основная цель обмена меморандумами - уточнить правовые позиции сторон. В отличие от формуляра жалобы для меморандума не существует определенной четкой формы. В качестве образца используются непосредственно решения Европейского суда по правам человека.
Меморандум может включать следующие разделы:
- "процедурный" (с указанием, когда жалоба была зарегистрирована, когда коммуницирована, когда был получен ответ Правительства);
- описание фактов (этот раздел факультативный: если заявитель и его адвокат согласны с изложением фактов, подготовленных судом, их можно не повторять, если адвокат полагает, что факты изложены с искажениями, то их можно описать еще раз, уточнив искаженные моменты);
- ответы на вопросы;
- предмет обращения (еще раз указать, какие права адвокат считает нарушенными).
Ответы на вопросы можно назвать основной частью меморандума.