Второй класс включает договоры о выполнении работ и именуется «фацере» (facere). Договоры данного класса регулируются ст. 702–768 ГК РФ. Этот класс охватывает договоры подряда (в том числе бытового и строительного), договоры подряда на выполнение проектных и изыскательных работ, государственные контракты на выполнение подрядных работ для государственных нужд.
Третий класс именуется договорами об оказании услуг, или «престаре» (praestare), и состоит из регулируемых ст. 769–1026 ГК РФ договоров, главной отличительной чертой которых является то, что в результате их исполнения не создается новая вещь, а лишь выполняются многочисленные и весьма полезные действия по перемещению пассажиров, грузов и багажа (договоры перевозки), предоставлению займа и кредита (договоры займа и кредитные договоры, включая товарный и коммерческий кредиты), финансированию под уступку денежного требования (факторинг), оказанию банковских услуг (договоры банковского вклада и банковского счета), проведению безналичных расчетов, хранению, личному и имущественному страхованию, доверительному управлению имуществом, возмездному оказанию медицинских, аудиторских, консультационных, информационных, туристических и других услуг.
Четвертый класс включает договоры об использовании исключительных прав на результаты интеллектуальной деятельности и ноу-хау. Это договоры о выполнении научно-исследовательских, опытно-конструкторских и технологических работ – НИОКР (ст. 769–778 ГК РФ), авторские договоры о передаче исключительных и неисключительных прав, авторские договоры заказа, договоры с пользователями объектов смежных прав (ст. 30–34, 37–41 Закона об авторском праве[8]), регистрируемые в органе по интеллектуальной собственности договоры об уступке патентов и выдаче исключительных, неисключительных, полных, открытых, принудительных лицензий и сублицензий на право использования охраняемых патентами изобретений, полезных моделей и промышленных образцов[9], договоры об уступке товарных знаков и фирменных наименований или о предоставлении лицензий на право использования товарного знака, в том числе по договору коммерческой концессии – договору франчайзинга (ст. 1027–1040 ГК РФ, ст. 25–27 Закона о товарных знаках[10], договоры о передаче служебной и коммерческой тайны (ст. 139 ГК РФ), а также иной неохраняемой конфиденциальной информации (ноу-хау).
Общим для всех договоров четвертого класса является нематериальный характер объектов передаваемых по ним прав и ноу-хау. Хотя результаты интеллектуальной деятельности объективируются и доводятся до сознания третьих лиц с помощью различных материальных носителей (бумаги, пленки, кассеты, дискеты, макета, модели, холста и т.п.), сами они являются нематериальными (нетелесными, идеальными) объектами.
Идеальная природа результатов творческой деятельности обусловливает специфические свойства как договоров, в рамках которых формируются и используются права на эти результаты и передается ноу-хау, так и регулирующего их законодательства. Договоры четвертого класса имеют черты сходства с некоторыми типами и видами договоров трех предыдущих (традиционных классов) – с куплей-продажей, арендой или подрядом. Однако регламентировать их по одной из этих договорных моделей невозможно, что и обусловило формирование правового режима этих договоров в рамках самостоятельного класса.
Многие нормы гражданского права об отдельных видах договорных обязательств применимы к сферам как предпринимательской, так и непредпринимательской деятельности. Вместе с тем некоторые из этих норм регулируют только договорные отношения между предпринимателями или с их участием. Например, продавцом в договоре розничной купли-продажи может быть только лицо, осуществляющее предпринимательскую деятельность по продаже товаров в розницу (ст. 492 ГК РФ). В договоре поставки предпринимателями, как правило, должны быть обе стороны. По данному договору поставщик – продавец, осуществляющий предпринимательскую деятельность, обязуется передать в обусловленные сроки производимые или закупаемые им товары покупателю для использования предпринимательской деятельности или в иных целях, не связанных с личным, семейным, домашним и иным подобным использованием (ст. 506 ГК РФ).
Лицами, осуществляющими сдачу имущества в аренду или выполняющими работу по заданию граждан – заказчиков в качестве постоянной предпринимательской деятельности, должны быть арендодатель по договору проката движимого имущества (ст. 626 ГК РФ) и подрядчик по договору бытового подряда (ст. 730 ГК РФ). Поскольку предприятием признается имущественный комплекс, используемый только для осуществления предпринимательской деятельности (ст. 132 ГК РФ), предпринимателями являются обе стороны договора аренды предприятия, т.е. и арендодатель, и арендатор (ст. 656 ГК РФ). Только непотребляемые вещи (кроме земельных участков и других природных объектов), используемые для предпринимательской деятельности, могут быть предметом договора финансовой аренды (лизинга) – ст. 666 ГК РФ.
В отдельных случаях Гражданский кодекс РФ регламентирует некоторые аспекты деятельности предпринимателей. Так, согласно ст. 933 по договору страхования предпринимательского риска может быть застрахован предпринимательский риск только самого страхователя и только в его пользу. Договор страхования подобного риска лица, не являющегося страхователем, ничтожен. Тот же договор, заключенный в пользу лица, не являющегося страхователем, считается заключенным в пользу страхователя.
В заключение следует сказать, что некоторые договоры могут сочетать признаки всех или большей части договорных классов. К их числу можно отнести, например, договор о совместной деятельности (договор полного товарищества) – ст. 1041–1054 ГК РФ или нередко заключаемые на практике договоры об изготовлении вещей (одежды, обуви и т.п.) по заказам граждан. Такие договоры могут быть отнесены одновременно к нескольким «пограничным» классам.
1.3 Содержание договора, условия
Существенными признаются условия, которые необходимы и достаточны для заключения договора. Для того чтобы считался заключенным, необходимо согласовывать все его существенные условия. Договор не будет заключен до тех пор, пока не будет согласовано хотя бы одно из его существенных условий. Поэтому важно четко определить, какие условия для данного договора являются существенными. Круг существенных условий зависит от особенностей конкретного договора.
Существенные условия делятся на четыре группы:
– условия о предмете договора;
– условия, которые названы в законе или иных правовых актах, как существенные или необходимые для договоров данного вида;
– все те условия, относительно которых по заявлению одной из сторон должно быть достигнуто соглашение;
– условия, которые необходимы для договоров данного вида.
Без сомнения, самая главная часть договора – это его предмет. Данный вывод основывается на правиле, содержащемся в ч. 2 п. 1 ст. 432 ГК. Предмет договора признается существенной частью договора, а это означает, что с момента определения предмета договора последний считается заключенным.
Предмет договора – договорообразующий элемент, основа договорного права, без которого нет и договора. Наряду с этим другие отрасли права, в первую очередь административное, могут указывать на иные обязательные для договора условия. Являясь по своей сути договоросостовляющими, они в силу ст. 168 ГК приобретают то же значение, что и предмет договора. Их отсутствие влечет ничтожность договора.
Значение признания сделки ничтожной заключается в применяемых к сторонам правовых последствиях (реституции). По гражданскому кодексу ничтожные сделки признаются таковыми без решения суда. При этом следует знать, что «трудности в использовании данной нормы возникают главным образом при рассмотрении экономических споров в судах, когда признание сделки ничтожной или оспоримой не является предметом исковых требований, однако в ходе судебного разбирательства устанавливаются факт ничтожности сделки. Связанной с возникшим спором, и правовые последствия ее недействительности. В этом случае нет ясности в правоприменительной практике, хотя она и изобилует подобными ситуациями».
Гражданский кодекс не раскрывает понятия «предмет договора», в связи с чем приходится обращаться к теории права. «Предметом договора являются вещи, включая ценные бумаги, недвижимость, имущественные права и другие объекты гражданских прав». Такое определение создает трудности в определении предмета в договорах смешанного типа, да даже и в классических видах договоров. Например, в договоре об оказании информационных услуг предметом можно признать как «работы и услуги», являющиеся разновидностью объекта гражданских прав, так и саму «информацию» как все тот же объект гражданских прав (ст. 128 ГК).
Второй подход к предмету договора определяет предмет как совокупность условий. Эти условия «характеризуют передаваемое имущество, подлежащие выполнению работы, оказываемые услуги либо необходимый результат действий».
Решение видится в сочетании обоих подходов. Деятельность, как способ существования договора представляет собой предмет всякого договора. Индивидуализирующим данный договор, данную деятельность признаком послужит имущество в широком смысле слова, вокруг которой и протекает упомянутая деятельность.