В такой ситуации заключением договора будет считаться действие стороны, которой была отправлена оферта, а именно приступление к выполнению работ[51].
Таким образом, дата и момент заключения договора будут совпадать с датой начала выполнения работ, передачей товара и оказанием услуг. Отсюда цена, о которой говорилось выше, будет взиматься по договоренности сторон за аналогичное обязательство на основании смет, прейскурантов и т.д., с применяемыми коэффициентами на день выполнения работ. Передачи товаров или оказания услуг.
Общие нормы о порядке не содержат ограничений для выступления субъектов гражданского оборота на той или иной стороне. Такие ограничения, относящиеся главным образом к подрядчикам, включены в параграфы, посвященные отдельным видам подряда. Граждане вправе принимать на себя выполнение работ по договору, но лишь, будучи полностью дееспособными, в том числе и в результате эмансипации на основании статьи 27 ГК РФ. Другими словами, несовершеннолетний, достигший шестнадцати лет, имеет право заключить договор на выполнение работ, если есть на это решение органа опеки и попечительства с согласия обоих родителей, усыновителей или попечителей, а при отсутствии такого согласия – по решению суда.
В регулируемых гражданским законодательством подрядных отношениях могут участвовать также Российская Федерация, субъекты Российской Федерации и муниципальные образования. Причем Российская Федерация. Субъекты Российской Федерации: республики, края, области, города федерального значения, автономные округа, а также городские, сельские поселения и другие муниципальные образования выступают в отношениях подряда на одинаковых началах с другими участниками этих отношений – гражданами и юридическими лицами. Нормы, регулирующие данные отношения, такие же, как и у обычных юридических лиц, если иное не вытекает из закона или особенностей данных субъектов.
В выполнении работы (особенно это характерно для строительного подряда) могут принимать участие несколько лиц. Например, наряду со строительными фирмами определенные работы осуществляют различного рода специализированные организации. При заключении подрядного договора нередко возникает вопрос о привлечении подрядчиком к участию в выполнении работ третьего лица. Такая сложная структура договорных связей является настолько свойственный подряду, что нередко именно в этом устраивали индивидуализирующий признак указанного договора. Д.И. Мейер в свое время считал подрядом договор, по которому подрядчик не обязывается сам производить работу, а имеет в виду, что она будет произведена через посредство других лиц, так что работа самого подрядчика обыкновенно не та, которая выговаривается по подряду, а составляет только посредничество между лицом, которое заключает подряд, и рабочими, которые производят работу[52].
Если из закона или договора не вытекает обязанность подрядчика выполнить предусмотренную в договоре работу лично, подрядчик вправе привлечь к исполнению своих обязательств других лиц (субподрядчиков).
Подрядчик по комплексному договору – генеральный подрядчик, несет ответственность за последствия неисполнения или ненадлежащего исполнения обязательств субподрядчиком, а перед субподрядчиком – ответственность за неисполнение или ненадлежащее исполнение заказчиком обязательств по договору подряда. Взаимоотношения сторон при системе генерального подряда регулируются статьей 706 ГК РФ, такой договор иногда называют Генеральный договор.
С согласия генерального подрядчика заказчик вправе заключить прямой отдельный договор на выполнение отдельных работ с поставкой или без поставки оборудования и материалов.
Отдельные договоры заключаются обычно тогда, когда заказчик является автором (собственником) технологии того производства, например, для которого строится объект. По отдельному договору подрядчик несет ответственность только по своим прямым обязательствам, за свои работы и услуги, тогда как ответственность за совершение строительства объекта (комплекса) в целом и за координацию всех работ остается за заказчиком.
Разновидностью прямого отдельного договора является договор субподряда, который в свою очередь регулируется Гражданским кодексом Российской Федерации.
Считаю, что вторая часть ГК РФ не раскрывает полностью взаимоотношений субподрядных организаций с генподрядчиками, а также субподрядчиков с заказчиками. Положения о взаимоотношениях организаций – генеральных подрядчиков с подрядчиками организациями в новом ГК устарели. Необходимо вносить изменения или принимать новые положения. Пункт 4 статьи 706 ГК ограничивает права заказчика и субподрядчика на заключение прямого договора, т.е. заключение договора между заказчиком и подрядчиком разрешается только с согласия генерального подрядчика. Генподрядчики (тресты, СМУ, СУ), это часто распространено в строительстве, не выполняют свои обязательства по договору. Практика показывает, что на сегодняшний день выход - заключение прямого договора. Поэтому необходимо расширить права заказчика и предусмотреть норму о заключении такого договора[53].
Оплата генеральным подрядчиком выполненных субподрядчиком работ должна производиться независимо от оплаты работ заказчиком генеральному подрядчику.
Форма договора подряда должна соответствовать общим правилам о форме сделок. Наиболее распространена простая письменная форма. На основании статьи 161 ГК РФ сделки совершаются в простой письменной форме:
- юридических лиц между собой и с гражданами;
- между граждан, если сумма сделки превышает 10 минимальных размеров оплаты труда и в случаях, предусмотренных законом.
Например, договор бытового подряда является публичным. Он заключается между коммерческой организацией и любым гражданином, кто к ней обратился, и устанавливает обязанности по выполнению определенной работы. Форма такой сделки может быть устной, если не предусмотрена нотариальная форма и нет противоречий со статьей 161 ГК РФ.
Содержание договора подряда составляет его условия. Среди основных начал гражданского законодательства с статье 1 ГК РФ назван принцип свободы договора. Свобода договора означает, что граждане и юридические лица самостоятельно решают, с кем и какие договоры заключать, и свободно согласовывают их условия. Свобода означает также право сторон договора выбрать его форму (статья 434 ГК РФ), возможность сторон в любое время своим соглашением изменить или расторгнуть договор (статья 450 ГК РФ), право выбрать способ обеспечения исполнения договора (глава 23 ГК РФ) и так далее.
Договор подряда должен содержать обязательные (существенные) условия, которые закреплены в ГК или соответствующем законе.
Существенными признаются условия, которые необходимы и достаточны для заключения договора. Для того чтобы договор считался заключенным, необходимо согласовать все его существенные условия (статья 432 ГК РФ).
Относительно договора подряда, как и для всех договоров, существенными являются условия о предмете договора. В предмете договора подряда указывается задание заказчика – подрядчик обязан выполнить определенную работу и сдать ее результат заказчику, а заказчик обязан принять результат работ и оплатить его.
Существенными условиями для договора подряда будут считаться и все те условия, относительно которых по заявлению одной из сторон должно быть достигнуто соглашение. Это означает, что по желанию одной из сторон в договоре существенным становится и такое условие, которое не признано таковым законом или иным правовым актом и которое не выражает природу этого договора. Так, требования, которые предъявляются к упаковке изготовленной вещи, не отнесены к числу существенных условий договора бытового подряда действующим законодательством и не выражают природу данного договора. Однако для потребителя, приобретающего вещь в качестве подарка, упаковка может быть весьма существенным обстоятельством. Поэтому, если потребитель потребует согласовать условие об упаковке продукции, оно становится существенным условием договора бытового подряда, без которого данный договор бытового подряда не может быть заключен.
Предметом договора подряда является конкретная работа и ее результат.
Под работой понимаются действия, направленные на достижение материального результата, который может состоять в создании вещи, её переработке, обработке или ином качественном изменении (например, ремонт).
Причем результат работы заранее известен и определяется лицом, заказавшим их выполнение, а вот способ по общему правилу определяется подрядчиком.
Чтобы договор подряда был составлен грамотно и исключал неверное толкование обязанностей сторон, считаю желательным сформулировать в его тексте следующие разделы:
- преамбула, в котором приводится полное название сторон договора - заказчика и подрядчика, с указанием их реквизитов;
- предмет договора, где в общей форме излагается задание заказчика и детализируется, по необходимости, в приложениях;
- стоимость предмета договора;
- сроки начала и завершения работ по договору;
- порядок и условия расчетов и платежей;
- права и обязанности сторон;
- производство работ;
- поручительство и гарантии по договору;
- ответственность сторон;
- условия и порядок расторжения договора.
Стоимость предмета договора – стоимость работ – это цена, включает компенсацию издержек подрядчика и причитающееся ему вознаграждение, цена работ может быть определена путем составления сметы. Сметы приобретают силу и становятся частью договора подряда с момента подтверждения её заказчиком. Цена работы (смета) может быть приблизительной и твердой. При отсутствии других указаний в договоре подряда цена работы считается твердой[54].