В практике последних лет нередко заключались договоры, именуемые договорами о совместной деятельности, имеющие целью, по сути дела, не осуществление совместной деятельности, а лишь прикрытие (обычно для уменьшения налогообложения) других распространенных в гражданском обороте сделок. Например, в договоре, названном "договор о совместной деятельности", предусматривается, что одна сторона предоставит другой обособленный участок цеха с оборудованием, а последняя организует на этой базе выпуск трикотажа, уплачивая первой определенный процент от суммы реализации изделий. Здесь нельзя говорить ни о договоре простого товарищества, ни о каком-либо ином договоре, регулирующем совместную деятельность, поскольку нет объединения вкладов и отсутствует общая цель деятельности. Такой договор прикрывает аренду помещения с оборудованием и является недействительной сделкой.
3. Как отмечено в ГК, стороны договора простого товарищества именуются единым термином - товарищи. Участниками договоров простого товарищества, заключаемых для предпринимательской деятельности, могут быть только индивидуальные предприниматели и (или) коммерческие организации (п. 2 ст. 1041 ГК). Данная норма трактуется в юридической литературе распространительно. Поясняется, что в составе участников договора простого товарищества могут быть и некоммерческие организации, поскольку закон разрешает им осуществлять предпринимательскую деятельность, направленную на достижение целей, ради которых они созданы, и соответствующую этим целям (п. 3 ст. 50 ГК).
Сторонами договора простого товарищества, направленного на достижение не предпринимательской, а любой иной не противоречащей закону цели, могут быть граждане, юридические лица, а также государство, субъекты РФ и муниципальные образования. Причем участие в договорах простого товарищества лиц, обладающих специальной правоспособностью, определяется с учетом содержания и объема их правоспособности.
Предметом договора простого товарищества как юридического факта является предусмотренная договором модель совместного осуществления участниками договора на основе объединенных ими вкладов деятельности, направленной на достижение общей цели.
Договор простого товарищества является в определенной мере регулятором совместной деятельности товарищей. В нем определяются порядок осуществления такой деятельности (совместно всеми участниками либо одним или несколькими из них); виды, размеры, отдельные черты правового режима материальных и иных благ, входящих в состав объединяемых участниками вкладов (например, положение о том, что вклад одного из участников остается в его индивидуальной собственности, не включается в общую долевую собственность участников); общая цель, к достижению которой должна быть направлена деятельность товарищей.
Все названные компоненты положения о ведении совместной деятельности, поставленной цели, о материальных и иных благах, входящих в состав вкладов товарищей, и составляют предмет договора простого товарищества.
Действия же по осуществлению намеченной в договоре модели поведения участников простого товарищества и соответственно реализации их прав и обязанностей составляют содержание обязательства, возникшего из договора простого товарищества.
В юридической литературе иногда предмет договора простого товарищества определяется более узко. Его содержание ограничивается целью, которую ставят перед собой участники договора, имущественным результатом, на достижение которого направлена их деятельность. Так, по мнению Е.М. Щукиной, "предметом договора простого товарищества... является цель договора". Практически так же определяет предмет договора простого товарищества В. Мельгунов, считая, что им "является тот имущественный результат, на достижение которого направлена совместная деятельность участников".
Представляется, что такой подход к уяснению содержания предмета договора простого товарищества не вскрывает в полной мере экономической и юридической сущности этого договора.
Поскольку гл. 55 ГК не содержит специальных положений о форме договора простого товарищества, применяются общие правила о форме сделок (ст. 158 - 165 ГК). При этом нет сложности в решении вопроса о форме договоров простого товарищества, которые заключаются между юридическими лицами либо юридическими лицами и гражданами. Они должны заключаться в письменной форме, а в случае передачи в качестве вклада объектов недвижимости подлежат регистрации. Несоблюдение требования о государственной регистрации сделки влечет ее недействительность (ст. 161, 164, п. 1 ст. 165 ГК).
Иное мнение высказал А.Б. Савельев. Он считает, что отсутствие государственной регистрации договора простого товарищества, предусматривающего передачу во вклад объекта недвижимости, не должно влечь недействительность договора простого товарищества в целом, а только части этой сделки - передачи вклада.
Такое утверждение нельзя признать обоснованным. Неточность кроется в основной посылке автора - "договор простого товарищества в целом не направлен на установление общей собственности между участниками". Но это не так. Условие об объединении вкладов - существенное условие договора простого товарищества. Без согласования товарищами этого условия договор не возникнет. В силу консенсуальности договора простого товарищества режим права общей долевой собственности на вклады (если иное не установлено законом или договором простого товарищества) возникает у участников в момент достижения ими соглашения по всем существенным условиям договора. Применительно к объектам недвижимости Закон "О государственной регистрации прав на недвижимое имущество и сделок с ним" отодвигает этот момент на некоторое время. Однако государственная регистрация сделок с недвижимостью не создает права общей собственности участников договора, а лишь регистрирует и тем самым подтверждает факт существования этого права, возникшего в силу закона по воле участников договора простого товарищества (ст. 2, 6, 24 Закона).
Договоры простого товарищества с участием только граждан на сумму до 10 минимальных размеров оплаты труда могут быть устными, а свыше этой суммы - должны заключаться в письменной форме. Достаточно непростой вопрос о том, что же считать в таких договорах суммой сделки, логически обоснованно решается в юридической литературе в пользу цены наибольшего по стоимости вклада в общее имущество товарищей.
ГК не устанавливает специальных норм об определении сроков действия договоров простого товарищества, допуская существование как срочных, так и бессрочных договоров (ст. 1050, 1051). Договор, заключенный без указания срока, сохраняет действие до тех пор, пока не будет достигнута конечная цель, ради достижения которой товарищи объединились, либо выявится очевидная невозможность ее достижения, либо участники примут решение о прекращении деятельности простого товарищества.
4. С учетом целей, преследуемых участниками совместной деятельности, различают два вида договоров простого товарищества. В случае заключения договора для предпринимательской деятельности его сторонами, согласно п. 2 ст. 1041 ГК, могут быть только субъекты, реализующие предпринимательскую деятельность (коммерческие организации, индивидуальные предприниматели). Такие договоры составляют группу коммерческих договоров простого товарищества. Во всех иных случаях, т.е. когда общая цель совместной деятельности имеет некоммерческий характер, участниками договора простого товарищества могут быть любые субъекты гражданского права, и договоры именуются некоммерческими договорами простого товарищества. Это деление имеет важные практические последствия, поскольку различно определяется ответственность товарищей по общим обязательствам в зависимости от того либо иного вида договора (см. п. 5 данной главы).
К особому виду договоров простого товарищества относятся договоры о негласных товариществах, которые в зависимости от целей деятельности участников могут быть коммерческими либо некоммерческими. Особенность негласных товариществ заключается в том, что их существование не раскрывается для третьих лиц (ст. 1054 ГК). Поскольку, решая общие дела во взаимоотношениях с третьими лицами, товарищ может выступать только от своего имени, то по возникшим, по сути дела, общим для всех товарищей обязательствам будет отвечать только он всем своим имуществом. Однако в дальнейшем при распределении расходов, убытков, решении иных вопросов внутренних взаимоотношений между товарищами действуют общие правила о простых товариществах.
В рамках основного деления договоров простого товарищества на виды с учетом специфики правового статуса объединения лиц могут быть названы упомянутые выше учредительные договоры о создании юридических лиц. В зависимости от вида образуемого на их основе юридического лица они входят в разряд коммерческих либо некоммерческих договоров простого товарищества.
По признаку объединения деятельности субъектов - юридических лиц с целью образования путем реорганизации нового юридического лица выделяются договоры простого товарищества о слиянии и присоединении юридических лиц.
Участники такого договора - юридические лица (все - при слиянии и присоединенное юридическое лицо - при реорганизации путем присоединения) после заключения договора прекращают существование в качестве субъектов права. Это происходит при слиянии в момент государственной регистрации вновь созданного юридического лица, а при присоединении - в момент внесения в Единый государственный реестр юридических лиц записи о прекращении деятельности присоединенного юридического лица (п. 4 ст. 57 ГК).