Чтобы избежать в будущем спорных ситуаций в интересах подрядчика (а часто и заказчика также) предложить записать в договоре строительного подряда цену (денежную сумму), обозначив ее как приблизительную, ориентировочную, подлежащую уточнению после завершения строительных работ. Правда, и такая запись все равно потребует дополнительного согласования новой стоимости с заказчиком. Но тогда уже у подрядчика появится обоснованное требование установления новой, окончательной цены работ.
Другим наиболее, на наш взгляд, предпочтительным вариантом установления цены в договоре строительного подряда, является условие о цене в иностранной валюте или в условных денежных единицах. Такая возможность согласуется с нормами гражданского законодательства и чаще всего применяется в современном экономическом обороте. Особенно актуально установление цены в иностранной валюте именно в договоре строительного подряда. Это не случайно и обусловлено целым рядом обстоятельств. В их числе следует назвать, прежде всего: использование импортных материалов (особенно отделочных); выполнение строительных работ иностранными специалистами; относительно длительный временной период возведения объекта строительства, в течение которого наблюдается тенденция роста цен на материалы и рабочую силу; инфляция и др.
Вместе с тем, расчеты за выполненные работы в этом случае должны производиться в национальной денежной единице (валюта платежа) по официальному курсу стоимости иностранной валюты, в которой выражена цена договора, на момент платежа, если иное не предусмотрено договором.
Президиум Высшего Арбитражного Суда РФ при рассмотрении споров, возникающих в сфере строительства, так же пояснил, что в договоре может быть установлен способ определения цены или ее составной части. По одному из дел подрядчик обратился в арбитражный суд с иском о взыскании с заказчика стоимости выполненных работ на основании акта, подписанного обеими сторонами. Истец ссылался на факт установления в договоре конкретной цены работ, исходя из базисного уровня сметных цен, и применения при расчетах текущих индексов стоимостных показателей, определенных областным центром по ценообразованию на день сдачи работ. Конкретный вид индексов был указан в акте приемки работ, подписанном заказчиком. Возражая против иска, заказчик высказал мнение, что применение индексов должно быть оформлено как дополнение к договору, а поскольку этого не было сделано, использование их при расчетах неправомерно.
Суд удовлетворил иск по следующим основаниям. В соответствии со статьей 709 ГК РФ в договоре подряда указывается цена подлежащей выполнению работы или способ ее определения. На основании статьи 746 ГК РФ расчеты должны осуществляться в порядке, предусмотренном договором. В договоре определено, что цена работ состоит из двух частей: сметной, выраженной конкретной суммой, и переменной, выраженной текущим индексом стоимостного показателя. Способ определения цены согласован сторонами в форме, позволяющей произвести ее расчет без дополнительных согласований, что подтверждается отсутствием между подрядчиком и заказчиком в течение длительного времени разногласий по стоимости работ при проведении промежуточных платежей. Договором не установлено, что каждое изменение рекомендуемого индекса цен требует внесения соответствующей поправки в условия договора в отношении стоимости работ, поэтому иск подлежал удовлетворению в размере, определенном подрядчиком[71].
Статья 746 ГК РФ предусматривает, что цену в договоре строительного подряда определяет смета. Цена в договоре строительного подряда включает компенсацию издержек подрядчика и причитающееся ему вознаграждение (п.2 ст. 709 ГК РФ). Издержки подрядчика складываются исходя из стоимости материалов, энергоисточников, транспортных тарифов, других издержек всех циклов строительных работ. В смете предусматривается не только оплата «технической» стороны строительства, но также в соответствии со ст. 747 ГК РФ затраты на оплату транспортных услуг по перевозке строительных материалов и конструкций, хранению материалов, выплату заработной платы строителям всех специальностей (стоимость рабочей силы), помощь при испытании и т. п. Причем, в цену договора строительного подряда включаются и страховка, и затраты на благоустройство территории после строительства.
Согласно п. 4 ст. 709 ГК РФ смета может быть приблизительной и твердой, причем, если иное не предусмотрено в договоре, смета предполагается твердой. Данное условие имеет определенное практическое значение. Так, при приблизительной смете подрядчик, согласно п. 5 ст. 709 ГК РФ, может ставить перед заказчиком вопрос о повышении цены, который, однако, вправе отказаться в этом случае от договора, с уплатой подрядчику цены за уже выполненную работу.
Эта норма об увеличении цены, по мнению О.Г. Ершова[72], может быть реализована подрядчиком при наличии двух условий:
во-первых, необходимы дополнительные подрядные работы, требующие существенного повышения цены. Необходимость таких дополнительных работ, влекущих существенное удорожание цены, в случае спора сторон должна определяться компетентным судом с привлечением экспертов (назначением и проведением соответствующей экспертизы), поскольку это технический вопрос, требующий специальных познаний;
во-вторых, о необходимости повышения цены подрядчик должен своевременно предупредить заказчика. Своевременность предупреждения может также вызывать неясности. Следует полагать, что предупреждение по общему правилу не может считаться своевременным, если оно сделано после прохождения «экватора» работ, т.е. после выполнения первой их половины. Однако, при наличии особых обстоятельств, возможно, иное решение этого вопроса, что при возникновении спора должно быть сделано судом.
Согласно установленного п. 6 ст. 709 ГК РФ правила, подрядчик не вправе требовать увеличения твердой цены, а заказчик ее уменьшения, в том числе в случаях, когда в момент заключения договора подряда исключалась возможность предусмотреть полный объем подлежащих выполнению работ или необходимых для этого расходов. Из этого общего правила допускаются, однако, исключения, причем возможно как повышение, так и снижение цены.
Во-первых, в силу абз. 2 того же п. 6 ст. 709 ГК РФ при существенном возрастании стоимости материалов, оборудования и услуг, предоставленных подрядчиком, последний вправе требовать увеличения цены, а при отказе заказчика - вправе расторгнуть договор в соответствии со ст. 451 ГК РФ («Изменение и расторжение договора в связи с существенным изменением обстоятельств»).
Во-вторых, пересмотр цены допускается при наличии у подрядчика экономии, если заказчик докажет, что полученная подрядчиком экономия повлияла на качество выполненных работ (п. 1 ст. 710 ГК РФ).
В-третьих, уменьшение цены возможно при ненадлежащем качестве выполненных работ, то есть выполнение ее подрядчиком с отступлениями от договора подряда, ухудшившими результат работы или с иными недостатками, которые делают его не пригодным для предусмотренного в договоре использования (п. 1 ст. 723 ГК РФ).
Наконец, уменьшение цены может иметь место с учетом стоимости остающегося у подрядчика материала заказчика (п. 1 ст. 713 ГК РФ).
Помимо перечисленных выше ситуаций, условие о цене договора строительного подряда может быть изменено заказчиком в одностороннем порядке (ст. 744 ГК РФ), то есть без согласования с подрядчиком путем внесения изменения в техническую документацию при условии, если вызываемые этим дополнительные работы по стоимости не превышают десяти процентов указанной в смете общей стоимости строительства и не меняют характера предусмотренных в договоре строительного подряда работ. Подрядчик, согласно этой же статье, вправе требовать пересмотра сметы при изменении стоимости работ по независящим от него причинам.
Итак, цена является существенным условием всякого возмездного договора (причем, будучи возмездным, договор строительного подряда исключением не является). Следовательно, условие о цене должно присутствовать в каждом таком договоре. Вместе с тем законодатель, устанавливая нормы, регулирующие отношения строительного подряда, не указал, что договор строительного подряда должен признаваться незаключенным, если в нем стороны в письменной форме не согласовали условие о цене. В данном случае следует обратиться к общим положениям о договоре. В частности п. 3 статьи 424 ГК РФ «Цена» гласит, что «в случаях, когда в возмездном договоре цена не предусмотрена и не может быть определена исходя из условий договора, исполнение договора должно быть, оплачено по цене, которая при сравнимых обстоятельствах обычно взимается за аналогичные товары, работы или услуги».
В принципе, стороны договора строительного подряда практически всегда могут определить стоимость аналогичных работ, аналогичных строительных материалов, аналогичных издержек и вознаграждений подрядчику. Арбитражные суды также применяют названную норму Гражданского кодекса РФ, поскольку это обоснованно не только потребностями правоприменительной практики, но также согласуется с теоретическим пониманием условия о цене в договоре строительного подряда.
Стороны договора строительного подряда могут непосредственно не включать в текст договора правило, предусмотренное п. 3 статьи 424 ГК РФ, а примерно следующим образом установить условие о цене: «Расчеты за выполненные работы производятся по сложившимся в данной местности ценам на аналогичные виды работ». Такая запись признается как достигнутая сторонами договоренность о цене. Не указывая в момент заключения договора конкретной стоимости выполняемых работ, стороны предполагают это сделать в будущем, после завершения всех работ или отдельных их видов. На наш взгляд такой подход оправдан лишь при строительстве или ремонте небольших объектов в сравнительно короткие сроки. Для строительства офисных или торговых центров в силу специфики подобных объектов данный метод не приемлем.