В заключении необходимо сказать об одной особенности, которая касается доверительного управления заключенного с органом опеки (попечительства). На данные правоотношения не распространяются некоторые нормы постановления ФКЦБ от 17.10.97 г. № 37 «Об утверждении Положения о доверительном управлении ценными бумагами и средствами инвестирования в ценные бумаги», здесь в большинстве своем применяются нормы гражданского законодательства.
В данном пункте была рассмотрена деятельность по доверительному управлению ценными бумагами, раскрыты основные моменты, отличительные особенности и требования, которые законодателем предъявляются к профессиональной деятельности по управлению ценными бумагами.
Деятельность по доверительному управлению ценными бумагами может совмещаться с другими видами профессиональной деятельности, в основном с брокерской и дилерской.
Параграф 1.2. Деятельность по управлению ценными бумагами.
Пункт 1.2.1. Деятельность по определению взаимных обязательств (клиринг).
Поскольку на фондовом рынке операции осуществляются не напрямую между продавцом и покупателем, а через посредников в лице брокеров и дилеров, то одной из наиболее важных проблем при этом становится согласование между контрагентами условий окончательных расчетов по сделкам. Такая операция получила название «торговое сопоставление». При сопоставлении брокеры обеих сторон должны сверить предмет купли-продажи, цену, сроки и другие количественные параметры, обеспеченность сделки и гарантии платежа. В связи с эти и возникла необходимость в регулировании деятельности «по сверке» совершенных сделок.
«Клиринговая деятельность - деятельность по определению взаимных обязательств (сбор, сверка, корректировка информации по сделкам с ценными бумагами и подготовка бухгалтерских документов по ним) и их зачету по поставкам ценных бумаг и расчетам по ним»[6].
Клиринговая деятельность регулируется постановлением ФКЦБ от 14.08.2002 г. № 32/пс «Об утверждении Положения о клиринговой деятельности на рынке ценных бумаг Российской Федерации» (далее – Положение) и другими нормативными правовыми актами.
Клиринговой деятельностью могут заниматься только юридические лица в форме: закрытого акционерного общества; некоммерческого партнерства на основании лицензии выданной ФКЦБ. Обязательным требованием кроме лицензии, на основании которой разрешено заниматься данным видом деятельность организация должна обладать собственным капиталом в размере -10 000 тыс. руб. (с 01.07.2002 г.), а с 01.01.2003 г. – 15 000 тыс. руб. и в штате организации должно быть не менее 2-х специалистов, имеющих квалифицированный аттестат (табл. 4).
Свою деятельность клиринговая организация осуществляет на основании договора на клиринговое обслуживание с различными субъектами:
- непосредственными участниками клиринговых сделок;
- депозитарием, осуществляющим расчеты по ценным бумагам по результатам клиринга;
- организатором торговли или фондовой биржей;
- кредитной организацией, осуществляющей расчеты по денежным средствам по результатам клиринга.
Клиринговая организация действует непосредственно на основании полученных от клиента поручений (инструкций). Проведение операций с денежными средствами организацией осуществляется по счетам участникам клиринга, с ценными бумагами – по счетам депо.
Основная задача клиринговой организации заключается в проведении (заключении) и сверке сделок. Существуют два юридически закрепленных вида клиринга. В качестве оснований для классификации выделяют: способы зачета и исполнения обязательств по сделкам и способы зачисления на торговые счета ценных бумаг и денежных средств для исполнения сделок.
В первом случае выделяют:
а) простой клиринг - определение обязательств каждого участника клиринга и расчеты по ценным бумагам и денежным средствам осуществляются по каждой совершенной участником клиринга;
б) многосторонний клиринг - определение обязательств каждого участника клиринга и расчеты по ценным бумагам и денежным средствам осуществляются по всем совершенным участником клиринга;
в) централизованный клиринг - клиринговая организация может выступать стороной по обязательствам, вытекающим из сделок.
Клиринговая организация не вправе совмещать проведение простого, многостороннего и централизованного клирингов. Централизованный клиринг осуществляется исключительно при полном или частичном обеспечении. При проведении клиринга по срочным сделкам используется только многосторонний клиринг либо централизованный с полным либо частичным обеспечением.
При делении по второму основанию выделяют:
а) с полным обеспечением - в пределах количества ценных бумаг и денежных средств, зачисленных ими на торговые счета либо приобретенных ими в процессе торгов через организатора торговли до выставления в торговую систему организатора торговли заявки;
б) с частичным обеспечением – в пределах определенных клиринговой организацией лимитов участников клиринга, которые зависят от установленной клиринговой организацией оценочной стоимости ценных бумаг и от суммы денежных средств, зачисленных ими на торговые счета либо приобретенных ими в процессе торгов через организатора торговли до выставления в торговую систему организатора торговли заявки;
в) без предварительного обеспечения - без предварительного зачисления на торговые счета ценных бумаг и денежных средств.
Указанное Положение выделяет также клиринг по срочным сделкам:
а) стоп-сделки - сделкам с ценными бумагами, предусматривающим поставку и оплату ценных бумаг в течение не более пяти дней со дня совершения сделки;
б) фьючерсные контракты и опционы - срочным сделкам на рынке ценных бумаг, совершаемым в соответствии с нормативными правовыми актами Федеральной комиссии;
в) сделки репо - сделкам по продаже (покупке) эмиссионных ценных бумаг (первая часть репо) с обязательной последующей обратной покупкой (продажей) ценных бумаг того же выпуска в том же количестве (вторая часть репо) через определенный срок на условиях, установленных при заключении такой сделки;
г) иные сделки с ценными бумагами не противоречащие законодательству.
Для успешного осуществления своей деятельности по тем видам сделок, которые были перечислены, организация должна создать гарантийный фонд. Он создается с целью обеспечения исполнения сделок с ценными бумагами и снижения рисков осуществления клиринговой деятельности. Организация может создать несколько гарантийных фондов, которые формируются из средств участников клиринга и клиринговой организации. Постановление ФКЦБ от 14.08.2002 г. № 32/пс предусматривает один из порядков формирования гарантийного фонда: «Средства гарантийного фонда размещаются на счетах клиринговой организации в расчетной организации и (или) в расчетном депозитарии и используются с целью обеспечения исполнения обязательств участника клиринга и (или) его клиентов по сделкам клирингового пула в случае недостаточности для этого средств на торговых счетах участника клиринга и (или) клиринговой организации в соответствии с требованиями Условий осуществления клиринговой деятельности и Порядка создания, размещения и использования гарантийного фонда клиринговой организации.
Средства гарантийного фонда клиринговой организации, осуществляющей клиринг по спот - сделкам с полным обеспечением и (или) без предварительного обеспечения, формируются за счет ежемесячных взносов клиринговой организации в размере не менее 1% от вознаграждения, полученного клиринговой организацией за осуществление клиринговой деятельности, а также за счет иных взносов клиринговой организации и участников клиринга.
Средства гарантийного фонда клиринговой организации, осуществляющей клиринг по спот - сделкам с частичным обеспечением или клиринг по фьючерсным контрактам и опционам, сделкам репо и иным сделкам с ценными бумагами, формируются за счет ежемесячных взносов клиринговой организации в размере не менее 2% от вознаграждения, полученного клиринговой организацией за осуществление клиринговой деятельности, а также за счет иных взносов клиринговой организации и участников клиринга»[7].
Кроме гарантийного счета как одного из средств защиты и гарантированности своей деятельности клиринговая организация должна вести различного рода учетную документацию, основными видами которой являются: реестр участников клиринга; реестр клиентов участников клиринга; реестр остатков ценных бумаг и денежных средств, размещенных на торговых счетах участников клиринга и (или) их клиентов и (или) клиринговых счетах клиринговой организации; реестр сделок, по которым осуществлен клиринг; реестр принятых поручений (в том числе - переданных организатором торговли в составе реестра сделок); реестр поручений, направленных расчетной организации и (или) расчетному депозитарию; реестр отчетов, направленных участникам клиринга и их клиентам.
Указанные реестры должны позволять составлять списки и выписки из них на любую дату и за любой период.
В соответствии с федеральным законодательством клиринговая организация обязана обеспечить хранение и защиту информации находящейся в ее распоряжении, как на материальных, так и на магнитных носителях. Не выполнение данного требования ведет к ответственности гражданско-правовой, административной, уголовной.
В своей деятельности клиринговая организация должна руководствоваться требованиями законодательства, условиями осуществления клиринговой деятельности, а также положениями внутреннего регламента клиринговой организации и договоров, заключенных с участниками клиринга.
Условия осуществления клиринговой деятельности – это одни из основных документов, на основании которых строятся отношения между клиринговой организацией и ее клиентами.