Однако, большинство других споров, которые касаются частных прав между двумя сторонами, могут быть решены при помощи арбитража. В некоторых спорах часть требований может быть рассмотрено в арбитражном порядке, а другие - нет. Например, в споре о нарушении патентного права, решение о том, был ли патент нарушен, может быть принято арбитражным трибуналом, но законность патента не может, поскольку патенты подлежат общественной регистрации, и у арбитражных судей нет права приказать соответствующему органу исправить любую регистрацию, основываясь на ее определении.
2. Осуществление правопорядка исключает или ограничивает возможность арбитража по причинам защиты более слабых членов общества, например, потребителей. Примеры: немецкий закон исключает споры об арендной плате полезной площади от любой формы арбитража, в то время как арбитражные соглашения с потребителями считают действительными только в случае, если они подписаны обеими сторонами, и если подписанный документ содержит ничего, кроме арбитражного соглашения.
Арбитражное соглашение
Арбитраж - согласованный процесс; стороны могут пользоваться им только при взаимном согласии. Такие соглашения вообще разделены на два типа:
1. соглашения, которые предусматривают, что, в случае возникновения спора, он будет решен арбитражем. Это обычные контракты, содержащие пункт об арбитраже.
2. соглашения, которые подписаны после возникновения спора, предусматривающие, что спор должен быть решен арбитражем (иногда называемые "соглашением о пересмотре")
Такой договор является намного более распространенным типом арбитражного соглашения. Иногда, юридическое значение прикладывается к типу арбитражного соглашения. Например, в некоторых странах Содружества, в договоре возможно предусмотреть, что каждая сторона должна нести свои собственные расходы в обычном арбитражном пункте, а не в соглашении о пересмотре.
Так как арбитражный процесс носит более неформальный характер, законодательством поддерживается легитимность арбитражных пунктов, даже когда им не достает формализма, употребляемого в легитимных контрактах. Пункты, которые были поддержаны, включают:
1. "арбитраж в Лондоне – По английским законам"
2. "подходящий арбитражный пункт"
3. "арбитражный процесс будет по Правилам ICC в Лондоне"
Суды также поддержали пункты, которые определяют решение споров в соответствии с определенной законной системой. Они включают условие, указывающее:
1. то, что арбитры "должны не обязательно судить согласно строгому закону, но, как правило, должны в основном рассмотреть принципы практического бизнеса"
2. "международно-принятые принципы закона, управляющего договорными отношениями"
У соглашений, оспариваемых в арбитражном порядке, вообще есть специальный статус в глазах закона. Например, в спорах по контракту, защита заключается в том, что контракт недействителен, и таким образом любая претензия по нему не возможна. Из этого следует, что, если сторона успешно доказала, что контракт недействителен, тогда каждый пункт, содержавшийся в пределах контракта, включая арбитражный пункт, недействителен.
Применяемые законы
Арбитраж основывается на различных законах. Их можно резюмировать следующим образом:
закон, регулирующий арбитражное соглашение
закон, регулирующий арбитражный трибунал и его слушания (lexarbitri - процедурный закон)
закон, регулирующий предмет спора
закон, регулирующий вынесение и осуществление решения
Арбитражный трибунал
Термин «арбитражный трибунал» используется для обозначения судьи или судей, решающих спор. Состав арбитражного трибунала может сильно варьироваться, состоять из одного судьи, двух или больше судей, с или без председателя или посредника и других различных вариаций.
В большинстве процессов судья во время своей работы пользуется иммунитетом от ответственности за свои действия или недоработки, если он добросовестно выполняет свои обязанности.
Арбитражи обычно делятся на два типа: специальные арбитражи и управляемые арбитражи.
В специальных арбитражах арбитражные трибуналы назначаются сторонами или назначающим органом, выбранным сторонами. После того, как трибунал сформирован, у назначающего органа обычно нет никакой другой роли, и судебным процессом будет управлять трибунал.
В управляемом арбитраже, арбитражным процессом будет управлять профессиональное арбитражное учреждение оказывающие арбитражные услуги, такие как LCIAв Лондоне и ICCв Париже. Обычно арбитражное учреждение также будет являться назначающим органом.
Арбитражные учреждения имеют тенденцию к определению своих собственных правил и процедур, и могут быть более формальными. Они так же более дорогие, и, по процедурным причинам, медленные.
Считается, что большинство телевизионных показов суда является обязательным арбитражем.
Арбитражные решения
Хотя арбитражные решения по определению являются возмещением убытков одной из сторон, во многих процессах у трибуналов есть диапазон средств, которые могут быть частью судебного решения. Это:
1. возмещение денежной суммы (обычные убытки)
2. создание "декларации" относительно любого вопроса, который будет затронут на слушаниях
3. в некоторых случаях у трибунала может быть та же самая власть, что и у суда:
4. обязать сторону к действию или воздержанию от выполнения какого-либо действия ("судебный запрет")
5. обусловить определенную форму контракта
6. обязать исправить, отложить или отменить действие или какой-либо документ.
Однако в некоторых процессах, если стороны не предоставили судьям право решать такие дела, полномочия трибунала могут быть ограничены решением о праве стороны на возмещение убытков. В этом случае у трибунала нет права налагать судебный запрет, издавать декларации, или исправлять контракт, такие полномочия остаются исключительно у судов.
Арбитраж с верховными властями
Определенные международные соглашения существуют относительно принятия решений против государств.
Вашингтонское Соглашение от 1965 регламентирует урегулирование инвестиционных споров между государствами и гражданами других стран. Согласно ему был создан Международный Центр по Урегулированию Инвестиционных Споров (или МЦУИС). По сравнению с другими арбитражными учреждениями относительно немного судебных решений было вынесено при содействии МЦУИС.
Алжирская Декларация от 1981 установила Трибунал по претензиям между Ираном и США, чтобы признать требования американских корпораций и частных лиц относительно конфискованной собственности во время Исламской революции в Иране в 1979. Трибунал не пользовался успехом, и даже, как считал английский суд, был нелегитимен согласно его же собственному регламентирующему закону.
Затраты
Во многих правовых системах - общем и гражданском праве нормальная практика для судов является возмещение судебных издержек проигравшей стороной выигравшей стороне, которая обладает правом возвратить примерную сумму затрат на преследование его требования (или на защиту требования). США - известное исключение к этому всеобще применимому правилу, поскольку за исключением определенных крайних случаев, выигравшая сторона в американских процессуальных действиях не становится наделенной правом возместить свои законные траты от проигравшей стороны.
Как и в судах, у арбитражных трибуналов вообще есть такая же власть присуждать компенсировать затраты по сути спора. В международном арбитраже так же как и во внутренних арбитражах отдельных стран, суды могут обязать проигравшую сторону возместить затраты, арбитражный трибунал также определяет часть платы судьям, которые проигравшая сторона обязана выплатить.
Спецификация
Как и методы решения спора, арбитражная процедура может быть различна, чтобы удовлетворить потребности сторон. Определенные "типы" арбитражной процедуры получили большое развитие, особенно в Северной Америке.
Судебный Арбитраж, обычно, не является арбитражем вообще, а представляет собой судебный процесс, который называется арбитражем, например, арбитраж по Малым требованиям перед Окружными судами в Великобритании.
Максимально-Минимальный Арбитраж, или Ограниченный Арбитраж, арбитраж в котором стороны спора согласовывают заранее пределы, в которых арбитражный трибунал должен вынести свое решение. Это полезно в тех случаях, где ответственность не является спорной, и единственная проблема между сторонами - размер компенсации.
Если компенсация будет ниже, чем оговоренный минимум, то ответчик должен заплатить по самому низкому пределу; если компенсация будет выше чем оговоренный максимум, то истец получит верхний предел. Если компенсация находится в пределах согласованного диапазона, то стороны обязаны выплатить фактическую сумму компенсации. На практике все зависит от того, могут ли конкретные суммы быть представлены трибуналу, или рекомендуем ли трибунал для решения по соглашению сторон.
Арбитраж с вынесением решений, необязательных к исполнению -это процесс, который проводится, как обычный арбитраж, за исключением того, что решение, вынесенное трибуналом, не имеет обязательный характер для сторон, и они сохраняют свои права обратиться с этой претензией в судам или другой арбитражный трибунал; решение выносится в форме независимой оценки обстоятельств дела, для того, чтобы облегчить мировое соглашение сторон.
Маятниковый Арбитраж применяется в трудовых спорах, где судья должен решить спор между профсоюзом и администрацией предприятия, определяя, у которой из этих двух сторон есть более веские основания. Судья должен выбрать только между этими двумя вариантами, и не может предложить компромисс или вынести альтернативное решение. Эта практика была введена в Чили в 1979 и оказалась очень эффективным механизмом.